第四章运用冲突规范的制度wwwswupleducn.pptxVIP

第一节 识别;第一节 识 别; 国际私法中的识别(characterization)，是指依据一定的法律观念或法律概念对有关事实构成的性质作出“定性〞〔qualification〕或“分类〞(classification)，将其归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一冲突标准的法律认识过程。 ; 1898年9月，一住所在英国英国女子黛安娜与一住所在法国法国男子菲利普在英国按英国方式结婚。时年男方19岁，该婚姻没有经过男方或女方父母的同意。婚后不久，男方父亲知晓，即令其子返法。而后，男方在法国法院提起诉讼，要求宣告该婚姻无效。 　　1901年11月，法国法院认为，“经父母同意而缔结婚姻〞是属于婚姻能力问题，依属人法，判决这个婚姻由于未按法国法的要求取得父母的同意而无效。在这个判决生效以后，菲利浦在法国再次结婚。 1908年7月，黛安娜到英国高等法院提起诉讼，要求解除她与菲利浦的婚姻关系，理由是菲利浦有遗弃和通奸行为。但英国法院驳回她的诉讼请求，理由是菲利浦的住所在法国，英国法院对此没有管辖权。　　; 1904年，黛安娜在英国与威廉·奥格登在英国举行婚姻仪式。 1906年7月，威廉·奥格登到英国法院提起诉讼，要求法院宣布他与黛安娜的婚姻无效，理由是当他们结婚时，黛安娜的前夫菲利浦仍然活着，且黛安娜与菲利浦的婚姻关系并没有根据英国法有效解除或宣告无效。 黛安娜辩称她与菲利浦之间的婚姻并非合法婚姻，且这一婚姻已为法国法院宣告无效。 　　初审法院支持威廉·奥格登的看法，判决其与黛安娜之间的婚姻无效。黛安娜提起上诉。 上诉法院将结婚是否需父母之同意视作婚姻的方式问题适用缔结地英国法，而英国法无此限制。因此黛安娜胜诉。;卡恩把这种冲突叫做“隐存的法律冲突〞 巴丹称之为“识别冲突〞 戴西和莫里斯那么直接称为“冲突规那么的冲突〞;〔二〕产生原因;〔一〕识别问题上的争议;　　〔1〕依法院地法识别 　　〔2〕依准据法识别 　　〔3〕分析法学与比较法说　　; 马尔多那多为一西班牙籍寡妇，1924年死于西班牙，死亡时住所地在西班牙，死后留下一笔存放于英国某银行的股票，价值达2.6万英镑。马尔多那多生前未留遗??，也没有任何亲属。 于是西班牙政府在英国法院提起诉讼，要求以死者唯一继承人的身份取得马尔多那多留在英国的遗产。被告英国财政部那么主张该遗产为无人继承遗产，是无主物，应归英国政府所有。;〔二〕我国的司法实践;四、二级识别问题; 〔一〕时效和举证责任 是程序问题还是 实体问题 〔二〕对已亡配偶的财产请求权 是夫妻 财产问题还是继承问题 〔三〕某种行为 是违约行为还是侵权行为 ; 〔四〕妻之抚养请求权 应适用夫妻财产法的规定还是适用夫妻身份法的规定 〔五〕无人继承动产 是无主财产的占有问题还是继承问题 〔六〕父母对未成年子女婚姻之同意 是结婚能力问题还是结婚形式问题; 原告中国技术进出口总公司〔以下简称中技公司〕受浙江省温州市金属材料公司的委托，于1984年12月28日与美国旭日公司签订了一份购置9000吨钢材的合同。之后，旭日公司因无力履约，请求中技公司同意将卖方变更为瑞士工业资源公司〔以下简称瑞士资源公司〕。瑞士资源公司于1985年3月14日向中技公司发出电传：货物已在装船港备妥待运，装船日期为1985年3月31日，并要求中技公司将信用证开给挪威信贷银行〔在卢森堡〕，以瑞士工业资源公司为受益人。同年3月26日，瑞士资源公司又向原揭发出电传：所供钢材可能由我们的意大利生产厂或西班牙生产厂交货，并告知了钢材的价格、交货日期等。1985年4月1日，瑞士资源公司的法定代表人考赫授权旭日开发公司董事长孙道隆，由其代表瑞士资源公司与中技公司在原合同的根底上签订了?合同修改协议书?，约定将钢材的数量由原定的9000吨增至9180吨，价款为229.5万美元不变，瑞士资源公司应在接到信用证后两周内装船待运。; 1985年4月19日，中技公司通知中国银行上海分行开出了以瑞士资源公司为受益人、金额为229.5万美元的不可撤销的信用证。信用证载明：钢材“从意大利拉斯佩扎装运至温州，最迟期限为1985年5月 5日，不允许分批装运，不允许转船运输〞，“受益人必须保证所发的每件货物都与合同中的约定完全一致。〞随后，瑞士资源公司将全套单据通过银行提交中技公司。提单签发日期为1985年5月4日，载明装运人为瑞士资源公司，并由其在提单上背书。由瑞士资源公司开具的销货发票载明，钢材数量为 9