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企业如何规避劳动合同风险 企业如何躲避劳动合同风险？(2013-05-09 13:25:39)转载▼分类：法律大讲堂标签：财经近年来，随着《劳动合同法》、《劳动合同法施行条例》的施行，劳动纠纷案件不断增加，劳动者的维权意识渐渐进步，越来越多的劳动者申请劳动争议仲裁、提出民事诉讼，以维护自己的合法权益。加之在现有的法律框架下，法律优先爱护劳动者的利益，可以说，企业所面临的劳动合同风险已成为企业经营中必需面对的重要风险之一。如何避开发生劳动纠纷，应当是企业经营中必需考虑的问题。本文拟在劳动争议简单出现的环节就企业存在的风险作初步阐述，以便企业在劳动合同履行、管理上做好风险防控。一、签订劳动合同如何躲避风险1、准时签订书面劳动合同在理论中，许多企业不注重与劳动者准时签订劳动合同，大局部劳动争议纠纷都与不准时签订书面劳动合同有关。依据《劳动合同法》第10条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立〞。本条规定包括三方面内容，一是企业与劳动者建立劳动关系必需签订书面劳动合同；二是签订书面劳动合同的时间必需是在用工之日起一个月内；三是劳动关系的建立时间是自用工之日起建立，而不必定是签订劳动合同之日。假如企业不根据《劳动合同法》上述第10条规定准时签订劳动合同有什么风险呢？风险在《劳动合同法》第82条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资〞和第14条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同〞。上述两条的意思即用人单位自用工之日起超过一个月不与劳动者订立书面劳动合同，那么用人单位担当两方面风险，一是用人单位与劳动者不签订书面劳动合同不满一年的，应按超过的时间按月向劳动者支付双倍工资，双倍工资的支付时间最高不超过11个月；二是用人单位与劳动者不签订书面劳动合同满一年的，那么视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者商定无确定终止时间的劳动合同。假如是劳动者不情愿准时签订劳动合同，企业该怎么办？许多用人单位没方法只能让劳动者签一个自愿不签订劳动合同，并放弃因不签订劳动合同所享有的全部权利的承诺书。但在司法理论中，劳动者签的承诺书一般被认作无效，因为签订劳动合同，依法缴交社保费等是用人单位的法定义务，具有强迫性，不是劳资双方可以协商的范围，用人单位不能躲避，劳动者也不能承诺放弃。此种方法无法躲避上述风险。用人单位只能与回绝签订劳动合同但仍要求保持劳动关系的职工解除劳动关系并办理有关手续。二、试用期如何躲避风险1、试用期的期限商定要符合法律规定在理论中，许多企业不管劳动合同期限是多长都喜爱商定三个月或者六个月的试用期。但依据《劳动合同法》第19条规定试用期的期限分以下几种状况：⑴劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；⑵劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；⑶三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月；⑷以完成肯定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得商定试用期。另外同一用人单位与同一劳动者只能商定一次试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅商定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限〞。假如企业违背上述第19条规定试用期的期限，那么应担当《劳动合同法》第83条规定的风险，即“用人单位违背本法规定与劳动者商定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法商定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金〞。2、用人单位在试用期解除劳动合同需法定理由目前许多企业的认为，试用期是试用员工的期限，只要企业觉得不满足，企业就可以解除与员工的劳动合同，但这有可能会导致企业违法解除劳动合同。依据《劳动合同法》第21条规定“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、其次项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由〞。依据该条规定，在试用期内假如企业要与员工解除劳动合同，必需要符合《劳动合同法》第39条和第40条第一项、其次项的规定并供应员工不符合上述条件的证据，否那么即构成违法解除，员工有权要求连续履行合同或者要求支付赔偿金〔《劳动合同法》第48条规定“用人单位违背本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求连续履行劳动合同的，用人单位应当连续履行；劳动者不要求连续履行劳动合同或者劳动合同已经不能连续履行的，用人单位应当按照本法