合同法--合同审查系列：合同十五个条款之“违约责任”篇(已阅).pdfVIP

合同法 ｜合同审查系列：合同十五个条款之 违约责任“ 篇 违约责任条款是合同一方或多方在出现未履行或未完全履行合同义务时需向守约 方承担违约赔偿责任的合同依据。《合同法》第一百零七条规定了承担违约责任 的方式包括继续履行、采取补救措施、赔偿损失等。可以看到，任何大大小小的 合同都会有违约责任条款的存在，或以单独条款单列出来，或以条文方式放进权 利义务条款之中 .违约责任条款约定的是否明确，约定的是否具有可操作性 ,约定 的是否合法有效 ,关系到一方合同主体的切身利益，牵一发而动全身，这绝不是危 言耸听。违约责任条款能否得到很好的审查效果，作为一名合同审查人员，必须 具备相当的违约责任相关的专业知识 ,厘清一些法律上比较容易混淆的概念，如违 约责任、侵权责任、定金罚则、损失赔偿等。同时，审查人员还需要具备此份合 同涉及到的专业知识储备，用于列明和审查违约责任的具体情形是否合法合理， 是否会维护己方作为守约方的权益和不作违约方的风险控制。对违约责任条款的 法律审查 ,需要关注以下几个方面的审查要点 ,准确区分几个法律概念并在合同中 正确适用。 一、违约责任的表现方式：单列 违约责任“ ”条款 基于违约责任条款在合同中的重要性，建议每一份合同的违约责任条款都采取单 列的方式列明 ,不建议将违约责任条款仅以一句话两句话的篇幅写入权利义务条 款。当然，权利义务条款中可以捎带因不履行权利义务要承担的责任 ,但违约专门 条款应当 另立门户“ ”，独立存在。合同审查人员在审查合同违约条款时 ,如果没有 独立的违约责任条款，建议剥离或总结出来 ,单独列明。 二、违约情形的设置：以己方诉求为核心 违约责任的承担情形，在权利义务条款中或多或少已经载明，凡是未履行权利义 务条款中框定的合同义务就应受违约条款的规制。除此之外， 在违约责任条款中 加入违约情形，更具有针对性和可操作性，而具体情形的罗列落脚点是己方的诉 求.如建设施工合同中 ,己方作为发包人，需要承包人提供怎样的施工质量，在施 工过程中做到何种进度；再比如加工承揽合同中，加工人需要承揽人工作达到的 效果、水平标准等。值得说明的是，准确列明违约情形是一个非常专业的工作， 如果合同审查人员对送审合同关涉的行业、领域一无所知 ,这部分的审查就显得步 履维艰、味同嚼蜡 ,此时就可以用到前文中提及的 零时抱佛脚“ ”突击学习，快速了 解下该领域的皮毛知识 ,如果仍不能应付的，则需要联系合同送审人或者相应领域 的专家咨询，提升合同审查质量。 三、违约责任的设定方式：以规定数额或一定的计算方式明确 我们在合同审查时经常会发现一些违约责任设定方式的惯常表达 : 一方违约，需“ 向守约方承担违约责任 违约方需按照《合同法》的规定向守约方承担违约责任“ ” 等,可以说，这样的表达都是不负责任的，同时 ,在法律上也是无效条款，等于没 有约定违约责任 . 《合同法》第一百一十四条规定： “当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况 向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方 法. ”因此， 违约责任的约定应具体、明确，要么约定一个固定的金额，要么约定 一个计算方式，切不可模糊。 四、违约责任的限额：上限和下限 为保障合同顺利履行，惩罚合同违约方，对可能违约的行为重拳出击 ,合同各方往 往对违约责任约定的很重 ,甚至计算起来远远超过合同标的本身，也存在双方把违 约责任约定的无关痛痒，违约成本很低。过高和过低的违约金约定