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【李玉:合同审查的十大要点】
帮助当事人审查当事人拟与其他单位或个人签署的各类合同, 此乃律师常规
业务。笔者结合近两年内起草、审查近千份合同的经验,就合同审查业务,从准
备工作、形式审查、实质内容审查及收尾工作四个阶段,总结了十大要点,归纳
如下,供各位同行参考借鉴。
重视准备工作
要点一
律师在审查合同时,通常要进行三方面的准备:
一为“沟通”。 要审阅当事人提供的背景材料,与具体经办人沟通,了解合
同背景及订立目的 (主要关注合同订立的目的是否正当) ,了解我方与合同相对
方之间合作关系、本次合作的内容及当前进展, 进而充分获知我方当事人之需求,
确定合同的性质,并对合同中需要重点约定的条款初步勾画、重点备注。
二为“找法”。查阅合同所涉事项全部相关法律法规、 司法解释、部门规章、
国际惯例等,判断送审的合同内容是否合法、合理、可行,应当怎样修改,需要
寻找肯定或者否定的法律依据。
三为“参照”。 研阅有关合同范本,如相关国家合同示范文本、行业推荐的
示范合同文本、企业的合同范本等,并决定是否参照。
重视形式审查工作
要点二
律师在做好上述三方面准备工作后,对合同进行实质内容(即各项条款)的
审查前,还应进行形式审查,概括为“三看”:
一看:合同三部分是否齐全、是否前后矛盾。
合同本身可分为三部分:首部、正文及签署部分。首部指合同名称、编号、
各方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户
行、账号等, 部分合同会在首部设置“鉴于”条款; 正文则指合同第一条至最后
一条具体条款;签署部分指合同各方签字盖章及签署时间、地点。
在这一阶段常见错误主要有:当事人名称不一致、不完全、错误或矛盾;合
同名称与实质内容不符(如名为加工合同,实为定作合同);签署时间前后不一
样;地址、法定代表人错误等。
二看:合同相对方主体是否适格,是否具备相应资质,相关文件是否相互矛
盾。
合同主体是否适格直接影响到合同的合法性。如建筑工程施工合同,如果施
工方不具备相应资质,那么合同就归于无效。审查合同主体的资格时应当注意:
1、合同相对方为规模比较大、分支机构或职能部门比较多的企业时,应当
注意企业法人的分支机构和内部职能部门的签约主体资格问题。 企业法人的分支
机构如果具备营业执照就具有签约主体资格, 但其是否独立承担民事责任就是诉
讼中应当解决的问题。企业的职能部门则不具备这样的资格。
2、要审查相对方的营业执照,通过企业信用信息公示系统查询核实,以了
解其主体的合法性(是否合法注册、是否被吊销营业执照等)和经营范围;
3、对法律法规规定需要具备相应资质条件的合同项目 (如涉及电信、医疗、
建筑工程、通讯等业务),要根据合同内容审查相对方的资质现状,是否已获得
相关资质及目前效力情况。
三看:签约人有无签约权限,授权文书是否齐备。
很多情况下,合同并非由企业的法定代表人直接签署,而是由授权代表加以
签署,此时应当审查代理人的资格和权限。要对相对方授权代表的代理人身份、
有无代理权、 代理权限范围、 是否在授权期限内等等进行必要审查, 否则可能会
发生没有代理权或超越代理权而导致合同效力受到置疑。
完成上述两步准备工作后,接下来进入对合同的内容实质审查阶段。对合同
条款的审查为合同审查的重点所在,该部分主要归纳为以下五大要点。
确保合同合法、有效
要点三
合同是否成立取决于当事人是否就合同的必要条款达成合意,
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