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关于法律移植的几点思考 目录 TOC \o 1-9 \h \z \u 目录 1 正文 2 文1：关于法律移植的几点思考 2 【正文】 2 一、对法律移植可行性的认识 3 二、对中国继续进行法律移植必要性的认识 5 三、中国改革开放后的法律移植实践 7 四、对移植来的法律与本国传统法律资源的协调的认识 8 四、对新世纪中国移植外国法律的若干建议 9 第一，摆脱“移植”即是“西化”的误区 10 第三，走出发达国家的就是好的的单一化的移植瓶颈 10 第四，要结合当下我国法学理论正处在建构阶段的特点来安排。 11 第五，要做好法律移植前期的论证工作 11 结束语 12 文2：关于法律移植及其本土化的思考 13 一、法律移植释义 14 二、法律移植本土化的必要性分析 15 （一）法律的特殊性要求法律移植的本土化 15 （二）民众的法律信仰要求法律移植的本土化 15 （三）文化的差异性要求法律移植的本土化 16 （四）法律的社会功能决定了法律移植的本土化 16 三、法律移植本土化的实现途径 16 （二）关注受体国的社会经济和组织变迁 17 （三）重视法律人在法律移植本土化过程中的作用 17 （四）调试与整合移植的法律 18 （五）处理好外来法律文化与传统法律文化的关系 18 （六）建立与移植的法律相适应的其它法律制度 18 注释： 19 参考文摘引言： 19 推荐阅读文献： 20 [3] 何勤华：《法律移植论》，北京大学出版社2008年版。 20 原创性声明（模板） 20 文章致谢（模板） 21 正文 关于法律移植的几点思考 文1：关于法律移植的几点思考 【正文】 前言 自从1978年我国恢复法制建设以来，尤其是在1992年确立社会主义市场经济作为我国经济体制改革的目标以来，在“市场经济就是法制经济”的理论背景下，法律移植作为中国法制建设的有效手段和方法之一至今仍在发挥着重要的作用。在三十年来的法制建设过程中，我国的法律移植实践逐渐由基本一元走向多元、由全领域或多领域转向了主要以经济和商事领域为主的一个过程。在这一过程中，我们看到了成就——逐步完善的社会主义法律体系；同时我们也看到了不足——各部门法的协调性问题。问题的出现给我们的法律移植实践提出一项重要的挑战——如何保证移植来的法律制度和规则融入本国法律体系或者如何处理好移植来的法律与中国本土传统法律资源的关系。 法律移植是社会发展的需要，移植不可避免；但移植若要真正推动社会发展，必须十分慎重，要考虑移植所需的一系列条件，力促移植成功。[①]在法律移植前或者法律移植的过程中必须对其必要性和可行性有充分的认识，这样才不会因盲目的移植而可能导致的法律资源的浪费。虽然法律移植已经被各国以及本国的实践证明是可能的，但并非每项法律移植计划和项目都是必须和必要的，只有在可行性和必要性同时具备的条件下才有可能成功而且也仅仅是一种可能。 在经历过几十年的法制建设的基础上，我们的立法技术和立法水平以及司法实践能力和国民的法制意识上都有了很大的提高。同时这也为我们的法律移植工作创造了良好的外部环境，但是在内部环境也就是本土传统法律资源与所移植法律的协调和融合上似乎存在“重理论而轻实践”的色彩，过多地重视理论上的可能性而忽视了实践的应用性以及需要，对理论上的论证做得充分到位而对实际调查以及对调查的分析和认识与利用上还存在不足，对此，有必要重视本土传统法律资源的存在与法律移植实践的关系。 另外还应注意的是，经过几十年的法制建设，中国特色社会主义法律体系已经初步建立，法制环境有了很大的改善，同时经济、 政治 以及文化上的变化也导致社会整体环境与法制建设初期有了很大的不同。对任何事物都应坚持变化的观点来看待，如何来审视外部环境的变化以及对变化有清醒的认识的基础上如何做到移植工作的与时俱进？在此，本文也将试着为新世纪中国的法律移植提出自己的合理化建议，以期有所裨益。 一、对法律移植可行性的认识 人们经常谈论罗马法在欧洲乃至世界范围内的传播以及日本对西方法律的兼容并收等等法律移植的实例。不可否认，它们确实以事实的方式雄辩地证明了法律移植的可行性或是可能性，当然这也仅仅只是成功的个例而没有成为普遍的现象，因为失败的例子也是存在的，所以这种用个例的归纳方法作为判断的依据确实不能涵盖所有的实例。 同时，伴随着对这种归纳方法的不信任或是不完全信任导致的对于法律移植可行性的质疑却长期乃至现在依然存在（因为个例并不代表所有）。但与此同时——法律移植在人类 历史 上也从来没有停止过。法律移植在人类早期的历史上，往往与武力、战争征服相伴随，以