海峡两岸工程款优先权比较研究房地产估价师.pdfVIP

海峡两岸工程款优先权利立法比较及其在 不动产抵押估价中的应用 梁 津 齐 宏 摘要：大陆《合同法》第 286 条规定了承包人对于工程款有优先受偿的权利，台湾地区《民 法典》第 513 条则是规定了承揽人的抵押权并作了重要的修订。本文通过对台湾地区 《民法典》第513 条修订过程的考察，并与大陆《合同法》第286 条及相关司法解释 的对比研究，探讨承包人工程款优先权引发问题的解决途径及相关法律规定在不动产抵 押评估中的应用。 关键词：承包人 承揽人 工程款 优先受偿权 抵押权 估价 1999年3月15 日,大陆颁布了第一部统一的《合同法》,其中第286条规定建设工 程合同承包人对于建设工程款优先受偿的权利,而几乎就在同时, 1999 年4 月21 日, 台湾地区对《民法典》第 513 条关于承揽人的抵押权的规定作出了重大修改。大陆于 2002 年、2004 年又以司法解释的形式对《合同法》第 286 条进行补充和完善。2006 年 1月 13 日发布了《房地产抵押估价指导意见》，又将《合同法》第286条规定应用 在房地产抵押估价指导当中。本文通过对台湾地区《民法典》第513 条修订过程的考 察，并与大陆《合同法》第286 条及相关司法解释的对比研究，探讨承包人工程款优 先权引发问题的解决途径及在不动产抵押评估中的应用。 一、对承包人工程款保护的必要性 （一）对承包人工程款保护的立法背景 建筑工程 中发生的拖欠主要是 指企业已完工 工程或 在建工程应收 而没有 收回的工程款 。据不完全统计，1990年，全国建筑施工企业被拖欠的工程款为36亿 元，到1992年底达到200亿元，1993年达到308亿元，1995年超过600亿元。据 《中 国建筑业年鉴》1997年底的不完全统计，该年度全国工程拖欠款总额为3566亿元，相 当于全行业总产值的40％，是当年全行业利润总额的32倍。① 由于工程款大量被拖欠，承包人亦频繁拖欠其建筑工人的工资。目前中国的建筑 工人主体来自经济发展滞后的农村地区，对大多数建筑工人而言，参与建设工程的劳 务收人是其赖以养家糊口的主要经济来源。于是，发包人拖欠工程款，致使承包人拖 欠工人工资，此种恶性连锁反应不仅引发出如何保护处于弱势地位的工人这一社会问 题，甚至可能深化城乡经济发展的不平衡。 施工企业在市场竞争中不是以质量和社会信誉来抢占市场，而是不顾全局和长远 利益，盲目的相互倾轧，互相压价，承诺垫资，建筑市场的秩序被扰乱。而建筑市场 秩序混乱，市场管理失控，最终必然会影响工程质量，产了全国范围的周期性工程质 量问题，达到了相当严重的程度。 1 / 7 基于这样的问题，在1999年颁布的《合同法》中，立法者特别设置了一个新的条 文—第286条，以保护建筑工程承包人的工程款。 （二）各国对于工程承包人工程款保护的立法先例 大陆法系各国或各地区对于建筑工程承揽人规定的法定抵押权或不动产优先权均 有立法例。 法国民法继受了罗马法关于优先权的规定，将优先权分为一般优先权、动产优先 ② 权与不动产优先权三种类型，承揽人的优先受偿权属于不动产优先权， 《法国民法典》 第2103 条第4 款规定：“建筑师、承包人、瓦工与其他任何工程施工的工人，对该工 程有优先权”。 日本民法中的先取特权制度取法于法国民法的优先权制度。《日本民法典》于第八 章规定先取特权制度，将先取特权分为一般先取特权、动产先取特权、不动产先取特 权。其中不动产先取特权中规定，因不动产保存、工事、买卖产生的债权，于债务人 特定不动产上有先取特权。 《德国民法典》在债编承揽合同第648 条第 1款规定，建筑工程或建筑工程一部 分的承揽人，以其因合同所产生的债权，可以要求定做人让与建筑用地的担保抵押权。 工作尚未完成的，承揽人可以为了其已提供的劳动的相应部分的报酬以及未包括在报 酬中的垫款，要求让与担保抵押权。 瑞士民法在其物权编中规定了法定不动产抵押权。以是否须登记为标准被分为直 接的法定不动产抵押权与间接的法定不动