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海外上市另辟蹊径——模式解读 发布者: 查看: 评论: 上海星瀚律师事务所 张烜律师 伴随着中国国内企业发展步伐的加快，众多企业对融资的需求也日益增长， 在国内推行创业板后，企业上市融资的热情又被推向了一个新的高峰。 上市融资对企业来说，可以在短时间内获得大量资金，对于企业快速拓展 自身的业务有着极为重要的积极作用。虽然上市对于企业有诸多利处，但对欲在 境内上市 的企业而言，突破相关政府部门的重重上市前审批绝非易事，尤其是 目前还有众多企业在证监会排队等待审批。此外，即使企业通过多层审批，最终 成功上市，在面 对目前国内低迷的投资市场及失去热情的投资者时，企业也很 难达到预期的融资数量及效果。 出于对 国内上市过程漫长、投资环境不佳等众多因素的考虑，不少企业放 弃在国内上市的想法，转而考虑在境外发行上市。然而在海外直接上市，也会受 到商务部、证监会 等部门的严格监管，导致企业上市的步伐受到限制。在这样 的情况下，一种全新的海外上市模式——模式应运而生。 一、传统海外上市模式及其限制 （一）直接上市模式 在所有海外上市模式中，最为简单的方式为直接上市模式，即拟在境外上市 的中国公司以其自身作为主体在海外上市。具有代表性的是在香港上市的中国银 行、工商银行等企业。 若企业直接在海外上市，需要同时满足以下条件： . 企业净资产不少于亿元人民币； . 企业承诺海外上市后的融资额不少于万美元； . 企业在过去的一年税后利润不少于万人民币。 受上述三个苛刻条件的限制，除了大型的国有企业外，几乎很少有企业能够直接 到境外市场上市。对于民营企业而言，通过此模式上市更是可望而不可即。 （二）传统红筹模式 当企业确实需要进行海外上市而又无法满足国内对企业海外直接上市的要 求时，企业往往会通过传统的红筹模式进行上市。即中国企业的股东在境外另设 一家新的 特殊目的公司，并由新设的境外特殊目的公司反向收购国内公司，最 终由境外公司作为主体进行海外上市，达到融资目的，但公司的主要资产和业务 仍然在中国境 内。 在此前法律监管并不强的前提下，通过此模式既可以规避严苛的上市要求， 1 / 5 还能够加快上市的速度，因此，该模式曾一度被众多国内中小民营企业海外上市 所采用。 但在年月日，商务部、证监会、外管局等部门联合发布了“号文”（《外国 投资者并购境内企业暂行规定》），并于当年的月日起开始实施。 根据“号文”第十一条明确规定，境内公司、企业或自然人以其在境外合法 设立或控制的公司名义并购及其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。 “号文”第四十条，特殊目的公司境外上市交易，应经国务院证券监督管理 机构批准。 通过“号文”，中国企业通过传统红筹模式在海外上市之路基本被堵死，在 “号文”实施后，原本几乎空白的监管演化为了如下繁琐的审批程序： 2 / 5 需要指出的是，“号文”仅针对以境外上市为特殊目的的公司进行了监管， 若利用特殊目的公司进行国际贸易、投资、运营等则不会受到“号文”的监管。 3 / 5 二、上市模式 （一）的结构 从上述示意图不难看出，若再通过传统的红筹模式进行海外上市，俨然不再 能够满足企业规避审批程序的出发点，境外上市时间也无疑会被拉长。此外，在 境外公司上市后，仍然要面对多重国内监管，企业的自由度也大幅缩水。 在此情形下，又一种全新的上市模式——模式应运而生。模式，又称协议 控制，具体指国内公司的股东在境外设立新的特殊目的公司，由该特殊目的 公 司在中国境内设立一家外商独资企业，通过在外商独资企业及国内企业建立协 议，达到由外商独资企业完全控制国内企业的目的。同时，境外设立的特殊目的 公司 则可以通过外商独资企业完全控制中国的境内企业，并以特殊目的公司 为上市的主体，达到在海外上市融资的最终目的。具体结构示意图如下： （二）的优势 通过模式进行上市，由于中国境内实际经营的公司只是及外商独资企业建立 了协议关系，其本身的股权性质并未发生任何变化，因此不会造成国内公司性质 的改变。由