专利权审查指南.pdfVIP

第五章 实用性 １．引 言 根据专利法第二十二条第一款的规定，授予专利权的创造与实用新型 应当具备新颖性、创造性与实用性。因此，申请专利的创造与实用新型具 备实用性是授予其专利权的必要条件之一。 ２．实用性的概念 法２２．４ 实用性，是指创造或者实用新型申请的主题必须能够在产业上制造或 者使用，并且能够产生积极效果。 授予专利权的创造或者实用新型，必须是能够解决技术问题，并且能 够应用的创造或者实用新型。换句话说，如果申请的是一种产品〔包括 造与实用新型〕，那么该产品必须在产业中能够制造，并且能够解决技术 问题；如果申请的是一种方法〔仅限创造〕，那么这种方法必须在产业中 能够使用，并且能够解决技术问题。只有满足上述条件的产品或者方法专 利申请才可能被授予专利权。 所谓产业，它包括工业、农业、林业、水产业、畜牧业、交通运输业 以及文化体育、生活用品与医疗器械等行业。 第 2 页 在产业上能够制造或者使用的技术方案，是指符合自然规律、具有技 术特征的任何可实施的技术方案。这些方案并不一定意味着使用机器设 备，或者制造一种物品，还可以包括例如驱雾的方法，或者将能量由一种 形式转换成另一种形式的方法。 能够产生积极效果，是指创造或者实用新型专利申请在提出申请之日， 其产生的经济、技术与社会的效果是所属技术领域的技术人员可以预料到 的。这些效果应当是积极的与有益的。 ３．实用性的审查 创造或者实用新型专利申请是否具备实用性，应当在新颖性与创造性 审查之前首先进展判断。 ３．１审查原那么 审查创造或者实用新型专利申请的实用性时，应当遵循以下原那么： 〔１〕以申请日提交的说明书〔包括附图〕与权利要求书所公开的整 体技术内容为依据，而不仅仅局限于权利要求所记载的内容； 〔２〕实用性与所申请的创造或者实用新型是怎样创造出来的或者是 否已经实施无关。 ３．２审查基准 第 3 页 专利法第二十二条第四款所说的“能够制造或者使用〞是指创造或者 实用新型的技术方案具有在产业中被制造或使用的可能性。满足实用性要 求的技术方案不能违背自然规律并且应当具有再现性。因不能制造或者使 用而不具备实用性是由技术方案本身固有的缺陷引起的，与说明书公开的 程度无关。 以下给出不具备实用性的几种主要情形。 ３．２．１无再现性 具有实用性的创造或者实用新型专利申请主题，应当具有再现性。反 之，无再现性的创造或者实用新型专利申请主题不具备实用性。 再现性，是指所属技术领域的技术人员，根据公开的技术内容，能够 重复实施专利申请中为解决技术问题所采用的技术方案。这种重复实施不 得依赖任何随机的因素，并且实施结果应该是一样的。 但是，审查员应当注意，申请创造或者实用新型专利的产品的成品率 低与不具有再现性是有本质区别的。前者是能够重复实施，只是由于实施 过程中未能确保某些技术条件〔例如环境干净度、温度等〕而导致成品率 低；后者那么是在确保创造或者实用新型专利申请所需全部技术条件下， 所属技术领域的技术人员仍不可能重复实现该技术方案所要求到达的结 果。 ３．２．２违背自然规律 第 4 页 具有实用性的创造或者实用新型专利申请应当符合自然规律。违背自 然规律的创造或者实用新型专利申请是不能实施的，因此，不具备实用性。 审查员应当特别注意，那些违背能量守恒定律的创造或者实用新型专 利申请的主题，例如永动机，必然是不具备实用性的。 ３．２．３利用独一无二的自然条件的产品 具备实用性的创造或者实用新型专利申请不得是由自然条件限定的独 一无二的产品。利用特定的自然条件建造的自始至终都是不可移动的唯一 产品不具备实用性。应当注意的是，不能因为上述利用独一无二的自然条 件的产品不具备实用性，而认为其构件本身也不具备实用性。 ３．２．４人体或者动物体的非治疗目的的外科手术方法 外科手术方法包括治疗目的与非治疗目的的手术方法。以治疗为目的 的外科手术方法属于本局部第一章第４．３节中不授予专利权的客体；非 治疗目的的外科手术方法，由于是以有生命的人或者动物为实施对象，无 法在产业上使用，因此不具备实用性。例如，为美容