要 约(俞里江)分析和总结.pdfVIP

要 约 俞里江 上传时间:2005-9-24 （一）要约的概念和要件 要约，是订立合同所必须经过的阶段。《合同法》第14条规定：“要约是希望和他人订 立合同的意思表示”。 要约通常具有特定的形式和内容，一项要约要发生法律效力，必须具备以下要件： 1、要约人合格。要约人是单独做出要约，并受要约拘束的人。首先，要约人必须明确， 要约人不明确，承诺人无法对要约做出承诺。其次，要约人应当具备做出要约所须的行为能 力。按照《合同法》第九条规定，“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事 行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。”因此，无行为能力人不能作为要约人发 出要约，但无民事行为能力人，在经其法定代理人同意的情况下，可以成为合同的当事人， 因此，也可以成为要约人。限制民事行为能力人可以自行做出要约，但订立的合同，须经其 法定代理人追认后，该合同始为有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状 况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。其三，要约人本身对要约内容的权利能力 问题，法律不做要求。即使要约的内容违法，也是一种要约，不影响合同的成立，其所导致 的后果不过为合同不能生效而已。 2、要约的内容确定，足以构成一个合同的内容（见前文关于主要条款的说明）。 3、要约应当以明确的方式向受要约人发出。受要约人是要约人希望与之订立合同的人。 要约应当采用明示的方式做出，要约的形式可以为书面形式、口头形式、电子信件等方式， 不存在采用默示方式的要约。要约原则上应向特定受要约人发出， 但并不严格禁止要约向 不特定人发出。向不特定人发出要约，必须具备两个要件：一是必须明确表示其作出的意思 表示是要约而不是要约邀请。这里所说的“明确表示”可以以各种方式表示，如在广告中注 明：“本广告构成要约”。二是必须明确承担向多人发出要约的责任，尤其是要约人发出要约 后，必须具有向不特定的受要约人作出承诺以后履行合同的能力。 4、要约应当以有相对人承诺即成立合同而受其拘束的确定意思。一方面，要约应当明 确要约人与接到要约的人订立合同的明确意思。另一方面，要约应当有一经受要约人承诺即 成立合同并受其拘束的表示。 5、要约必须到达受要约人。 （二）要约与要约邀请 要约邀请，也称为要约引诱，是一方希望他人向自己发出要约的意思表示。要约与要要 约邀请在学理上有明显的区别： 第一，要约是一方向另一方发出的以订立合同为目的的意思表示，并且要约应当具备成 立一个合同所应当具有的内容。要约邀请则是一方向另一方发出的邀请其向自己发出要约的 意思表示。要约邀请不得完全具备合同内容条款，否则将成为一个要约而非要约邀请。 第二，要约一经生效，则受要约人取得承诺的资格，承诺生效后，则合同成立。要约邀 请则只产生对方向其发出要约的可能，对方发出要约的，尚须要约邀请人承诺才能成立合同。 第三，要约人受其发出的生效要约的拘束，要约人只能依照合同法规定的要求行使撤销 1 权和撤回权，而不得随意单方消灭要约。否则要约人应当对因其要约行为而给对方造成的损 失承担赔偿责任。要约人在接到受要约人的合格承诺时，合同成立，要约人应当承担合同义 务，违反该义务时应当承担违约责任。要约邀请则对行为人不具有任何拘束力。 但在实践中，有一些要约邀请与要约非常相似，往往难以明确区分。对这些特殊的要约 邀请，《合同法》第15条规定，“寄送的价目表、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”但 “商业广告的内容符合要约规定的，视为要约”。 （三）要约的法律效力 要约的法律律效力，又称要约的拘束力，是指要约的生效及对要约人、受约人的拘束力。 要约的法律效力，包括要约的生效时间、要约对要约人的拘束力、要约对受要约人的拘束力、 以及要约的撤销、撤回、失效等内容。 1、要约的生效 对于要约的生效时间，《合同法》第16条规定：“要约到达受要约人时生效。采用数据 电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时 间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视 为到达时间”。 但是，我们认为，由于要约的形式千差万别，所以