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如何对工程款拖欠进行诉讼
一、诉讼时间的掌握
企业应选择最佳起诉时间:在拖欠工程款且所涉工程已竣工验收、签字盖章后;如果项目施工出现延误或严重延误。要及时、准确、坚决地采取法律措施,严防被诉。
二、提起诉讼的必要条件
1.准确选择被告
在提起诉讼之时只要选择发包人、承担连带责任保证担保方式的任何当事人,包括一人或几人作为被告或共同被告均可,选择的首要标准或前提条件是具有“支付能力”。
2.证据必须充分
建设工程施工合同因为周期长、投资大,大多数为隐蔽工程及专业性强等原因,合同法律关系比较复杂,而且纠纷一旦产生,业主方常以质量、工期等进行反索赔抗辩,更加增加了诉讼的难度,所以我们在诉讼前必须花最大的精力收集、整理、分析证据资料,站在被告的、法官的角度多层次、多方位地进行全面分析,做到“知己知彼”,切忌盲目起诉。
3.准确合理的索赔
自《合同法》及2002年6月20日,最高人民法院发布了《关于建筑工程价款优先受偿权问题的批复》法释(2002)16号(下称简称《批复》)颁布实施以来各地法院已经有许多判例说明,拖欠承包工程款优先受偿权是可以作为一项独立的诉讼请求提出的,所以为保障诉讼后利益的最大化,当事人提起拖欠承包工程款诉讼请求时,尽量同时提出拖欠承包工程款优先受偿权这一请求。
4.索赔范围
通过大量的案件分析发现,当事人在提起诉讼时,诉讼请求仅为工程款和(或)利息,再加案件诉讼费,很少提及违约金、律师费、停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。在诉讼案件中,只要当事人能够举证,法院是支持违约金、律师费、停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用的。违约金、律师费
主要原因是,承包商认为,在当前“买方市场”环境下,“买方”只要支付工程款就很幸运。在建筑市场利润率越来越低的情况下,我们必须努力寻找理由。
三、重视诉讼保全在诉讼中的作用
如何确保他们的合法权益在打赢官司后得以实现?关键是在诉讼前或诉讼中采取诉讼保全措施。什么是诉讼保全?是指人民法院在诉讼开始后或开始前,为保证未来判决的顺利执行,对当事人争议的财产或与案件有关的财产采取的各种强制保护措施的总称。在诉讼实践中我们之所以重视财产保全措施,是为了保证判决生效后的顺利执行,从而有效实现胜诉方的合法权益。否则,法院的有效判决可能会变成一张无法执行的纸片,当事人因胜诉而赢得的利益根本无法实现。
四、运用工程鉴定的技巧,保证工程造价鉴定的结果有利于己方在最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》(以下简称“证据规则”)第二十五条明确规定,提出鉴定的时间应在举证期限内,因而这就涉及到一个提出鉴定时间和需不需要提出鉴定的技巧问题,有下列几点可供参考:
1、如果该项目为中标项目,无论如何计算,且具体价格已在合同中约定,均视为工程造价已约定,不再提出项目评估。
2、发生争议前,双方已共同委托工程鉴定机构进行造价审价的,或一方委托的造价审价结果已经另一方书面确认的,可不再申请重新鉴定。
3、双方就工程价款达成协议,发包人逾期付款的,发包人不得申请评估。
4、可事先准备工程款鉴定的申请书,待到双方在庭前交换证据时,如发现发包方提出工程款数目和自己核算的数目相差甚远,则必须当庭提出鉴定申请。否则,如数目相近,可不用提出鉴定。因为要不要提出鉴定和谁先提出鉴定,这不仅涉及到一个谁先预付鉴定费的问题,更涉及到案件的诉讼时间问题。首先,鉴定时间是不计入审理期限的。其次,办理鉴定本身也存在着一个对自己不利的变数,从承包方的债权实现的时间和利益出发,应学会巧妙地运用鉴定的技巧。再次,一旦承包方提出鉴定的申请,就必须积极、及时地准备搜集相应完整的证据材料,包括设计图纸、施工资料等,特别是对已方有利,可增加工程造价的双
甲方的签证资料,或与本合同履行过程中工人工资或材料价格上涨等因素有关的资料,应及时提供给评估机构,以确保项目评估结果对甲方有利。
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