第4章与适用冲突规范有关的制度.pptVIP

知识点：法律规避 法国： 冲突法： 住所地法 实体法：无继承权 巴伐利亚： 冲突法： 事实上的住所地法 实体法：有继承权 Forge——法国最高法院福尔果继承案（1878） 案例引入 反致的概念 反致产生的条件 关于反致的不同理论 关于反致的实践 中国关于反致问题的规定 教学内容： 一、反致的概念 一、反致的概念 1. 直接反致 对某涉外民商事法律关系的调整，甲国法院根据本国的冲突规范规定本应适用乙国法律，而乙国的冲突规范又规定此种法律关系应适用甲国法律，最后甲国法院适用了本国的实体法。 一、反致的概念 1. 直接反致 甲国（法院地国） 乙国（某一外国） 一、反致的概念 2. 转致 【特鲁福特继承案】 动产继承适用被继承人住所地法 适用被继承人本国法 实体法：必继份的规定 英国 法国 瑞士 一、反致的概念 2. 转致 对某涉外民商事法律关系的调整，甲国法院根据本国冲突规范本应适用乙国法律，而乙国的冲突规范又规定应适用丙国法律，结果甲国法院适用了丙国的实体法。 一、反致的概念 2. 转致 实体法 冲突法 实体法 冲突法 实体法 冲突法 甲国 （法院地国） 乙国 （第一外国） 丙国 （第二外国） 一、反致的概念 3. 间接反致 对某涉外民商事法律关系的调整，甲国法院根据本国冲突规范应适用乙国法律，乙国冲突规范规定应适用丙国法律，丙国的冲突规范却规定应适用甲国法律，结果甲国法院适用了自己的实体法。 一、反致的概念 3. 间接反致 实体法 冲突法 实体法 冲突法 实体法 冲突法 甲国 （法院地国） 乙国 （第一外国） 丙国 （第二外国） 一、反致的概念 Tips： “致” “送” 导致冲突规范最先指定的外国法未得适用 注意：反致并未引起法院管辖权的变化 二、反致产生的条件 （1）客观条件 法院地国和有关外国在调整同一法律关系时规定了不同的冲突规范。 （2）主观条件 法院地国把本国冲突规范所援用的外国法理解为实体法和冲突法的总和，并且只适用其中的冲突法。 三、关于反致的不同理论 尊重外国法律的完整性。 既无损本国主权又对外国作礼让表示。 导致内国实体法的适用减轻法院司法负担；同时法律适用技术上有利。 可实现判决一致，有利于案件公平合理解决。 冲突规范与实体规范本就是可分的。 有损内国主权，否定内国冲突规范妥当性。 承认反致要求一国法官适用外国的冲突法，增加司法负担。 判决一致是有条件的，可能导致恶性循环。 赞成主张 反对主张 四、关于反致的实践 （1）全面拒绝 《希腊民法典》№.32：应予适用的外国法，不包括该外国法的国际私法在内。 （2）全面接受 《波兰国际私法》№.4：①本法规定的外国法反致波兰法时，则适用波兰法； ②本法规定的外国法转致其他的外国法时，则适用该其他的外国法。 四、关于反致的实践 （3）有限制的接受 《匈牙利关于国际私法的第13号令》№.4：如果本法令的规定要求适用外国法，就应该适用该外国法的实体规则。但是，如果该外国法规定该问题应当适用匈牙利法，则应适用匈牙利法。 五、中国关于反致问题的规定 （1）民通意见 №.178（2）： 人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照《民法通则》第八章的规定来确定应适用的实体法。 （2）法律适用法 №.9： 涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 知识点：公共秩序保留 1967《猜猜谁来吃晚餐》 Guess Who’s Coming to Dinner 教学内容： 公共秩序保留的概念 公共秩序保留的理论与实践 应用公共秩序保留的几个问题 中国关于公共秩序保留的规定 一、公共秩序保留的概念 1. 公共秩序保留 一国法院根据本国冲突规范的规定，某种涉外民商事法律关系本应援用外国法，但因该外国法的内容违背本国的公共秩序，因此予以拒绝适用。 一、公共秩序保留的概念 2. 公共秩序保留的功能 对内国法的积极或肯定作用 对外国法的防范或否定作用 3. 公共秩序保留的立法形式 （1）间接限制 《法国民法典》№.3①：有关警察与公共治安的法律对于居住在法国境内的居民均有强制力。 （2）直接限制 《日本法例》№.33：应当适用外国法时，适用其规定违反公共秩序或善良风俗者，不适用该外国法。 （3）合并限制 《意大利民法典（1978）》 №.28：刑法、警察法和公共安全法，对在意大利领土上的一切人均由强制力。 №.31：在任何情况下，外国的法律和法规，一个组织或法人的章程和规定，以及私人间的规定和协议，如果违反公共秩序或善良风俗，在意大利领土上无效