代位权分析和总结.docxVIP

免费法律咨询 3 分钟 100%回复 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 文章来源：中顾法律网 代位权 一、代位权的概念和特征 (一)代位权的概念 代位权，是指因债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权，对债权人造成损害的，债权人为保全其债权，可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。简言之，代位权是指债权人以自己的名义行使债务人的权利的一种权利。为了保护债权人的合法权益，在借鉴国外经验的基础上，我国《合同法》第 73 条对债权人的代位权作了规定。 代位权的性质如何，学说存在不同见解，如代理权说、为自己的委托说，现在的多数意见采固有权说。因为债权人代位权是债权人以自己的名义，行使债务人的权利的权利，所以不是代理权， 而是债权人固有的权利。 (二)代位权的特征 根据代位权的涵义和性质，我们认为，代位权具有下列特征： 发生上的法定性。 债权人的代位权是法定的，其发生根据和行使规则来源于法律的直接规定。代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利，因此债权人的债权对第三人产生了约束力。这种权利，不论当事人是否存在约定，债权人都享有此种权利。代位权也将随着债的移转和消灭而发生移转和消灭。 免费法律咨询 3 分钟 100%回复 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 文章来源：中顾法律网 目的上的自益性。 从代位权的涵义得知，代位权是债权人以自己的名义行使债务人的债权。可见，债权人并不是债务人的代理人，代位权不同于代理权，行使代位权不适用代理规则。债权人代债务人行使权利， 虽可以增加债务人的财产，但其行使该权利旨在保护自己的债权，而不单纯为了债务人的利益而行使此项权利，因此代位权具有自益性。 效力上的代位性。 基于债的相对性原理，代位权是债权人请求第三人履行其应当向债务人履行的债务，而不是请求第三人向自己履行债务。因此，代位权只是在形式上体现了债之相对性的突破。不过，尽管债权人不是请求次债务人向自己履行债务，但可以受领次债务人的履行。 性质上的实体性。 代位权的行使必须在法院提起诉讼，请求法院允许债权人行使代位权，具有诉讼意义，但这不意味着代位权是诉讼法上的权利。相反，代位权是一种实体法上的权利，在形式上属于实体权利而非程序权利。 二、代位权的要件 代位权的行使应符合以下要件： (一)债权人对债务人享有合法债权 免费法律咨询 3 分钟 100%回复 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 文章来源：中顾法律网 债权人与债务人之间必须有合法的债权债务存在，是代使代位权的首要条件，即债权人与债务人之间存在合法的债权债务关系，债权人对债务人享有合法的债权。至于债权的发生依据则在所不问，合同之债、侵权损害之债、不当得利之债、无因管理之债均无不可;在合同债权中，债权人的债权是基于何种类型的合同而产生的，也在所不问，转移财产所有权的合同、完成工作的合同、提供劳务的合同等各种类型的合同产生的债权，均可行使代位权。 另一方面，债权人对债务人享有的债权必须是合法有效的债权。也就是说，如果债权人对债务人不享有合法有效的债权，例如合同关系不成立，或合同被认定为无效或被撤销，或诉讼时效届满等情形，都不能行使代位权。需要指出，如果合同的无效或被撤销是由于债务人的过错造成的，债权人对债务人享有返还请求权、赔偿请求权时，也应认定债权人仍能行使代位权。 (二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害 债务人怠于行使其到期债权，这是代位权最为重要的行使条件，是代位权制度的核心要件所在。所谓“怠于行使”，是指应当而且能够行使权利却不行使。所谓应当，是指不及时行使权利，权利就有可能消灭或减少其财产价值。所谓能够行使，是指债务人不存在任何的障碍，其完全有能力由自己或通过其代理人行使权利。如果债务人已经向仲裁机关申请仲裁，或者已经向法院提起了诉讼， 则不能认为其怠于行使权利。所谓不行使，即消极地不作为，是否出于债务人的过错，其原因如何， 均在所不问。 需要指出，根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)》第 13 条第 1 款的规定，所谓债务人怠于行使其到期债权，是指“债务人不履行其对债权人的到期债 免费法律咨询 3 分钟 100%回复 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 文章来源：中顾法律网务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权”。当然， 次债务人(即债务人的债务人)不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。 (三)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权 专属于债务人自身的债权，只能由债务人自己对次债务人行使，债权人不能代为行使。根据