2021年冬季《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选检测试卷含答案及解析.docx

2021年冬季《法律职业资格考试》试卷（二）甄题精选检测试卷含答案及解析 二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。 1、甲想杀害身材高大的乙，打算先用安眠药使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒患死亡。由于甲投放的安眠药较多，乙吞服安眠药后死亡。对此，下列哪一选项是正确的? A、甲的预备行为导致了乙死亡，仅成立故意杀人预备 B、甲虽已着手实行杀人行为，但所预定的实行行为(勒乙的脖子)并未实施完毕，故只能认定为未实行终了的未遂 C、甲已着手实行杀人行为，应认定为故意杀人既遂 D、甲的行为是故意杀人预备与过失致人死亡罪的想象竞合犯，应从一重罪论处 【参考答案】：C 【考点】对因果关系的认识错误 【解析】甲这种情况叫做结果的提前发生，是指提前实现了行为人所预想的结果。要认定这种行为是否成立故意犯罪既遂，关键在于行为人在实施第一行为时，是否已经着手实行(是否存在具体危险)，如果能得出肯定结论，则应认定为故意犯罪既遂；如果得出否定结论，则否认故意犯罪既遂。本案中，甲给乙投放较多安眠药的行为，已经具有致乙死亡的具体危险，因此应当认定行为人已经着手实行犯罪，故应认定为故意杀人既遂。如果第一行为不是着手行为，则只能成立故意杀人的预备。例如，妻子给丈夫准备了有毒咖啡，打算等丈夫回家后给丈夫喝。在丈夫回家之前，妻子去超市购物。但在妻子回家之前，丈夫提前回家喝了有毒咖啡而死亡。由于妻子还没有着手实行杀人行为(其准备有毒咖啡的行为并不会给丈夫的生命造成具体的危险)，只能认定为故意杀人预备与过失致人死亡的竞合(参见张明楷《刑法学》(第3版)，第228页)。 2、甲厂经乙厂许可，在某省独占使用乙厂的注册商标。后发现当地的丙厂也使用了该商标。经查，丙厂是经过外省对同一商标享有独占使用权的丁厂的违法许可而使用该商标的。甲厂的下列请求哪一个不能成立? A、请求乙厂承担违约责任 B、请求丁厂承担侵权责任 C、请求丙厂承担侵权责任 D、请求丙、丁厂连带承担侵权责任 【参考答案】：A 【解析】：[详解]所谓独占使用许可，是指许可人只许可一个被许可人在规定的地区和指定的商品上独家使用其注册商标。在独占使用许可合同规定的范围内，许可人不仅不能再许可第三人使用其注册商标，而且自己使用时也受到限制。乙厂和甲厂之间存在约定，许可甲厂在某省独占使用乙厂的注册商标，而乙厂没有违反这个约定。甲厂在某省享有的独占使用乙厂商标的权利受到了丙厂和丁厂的侵犯。 3、甲在某证券交易大厅偷窥获得在该营业部开户的乙的资金账号及交易密码后，通过电话委托等方式在乙的资金账号上高吃低抛某一支股票，同时通过自己在证券交易部的资金账号低吃高抛同一支股票，造成乙损失30万元，甲从中获利20万元。对甲应当如何处理？（） A、属于法无明文规定的情形，不以犯罪论处 B、以盗窃罪论处 C、以故意毁坏财物罪论处 D、以操纵证券价格罪论处 【参考答案】：B 【考点】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的特征区别与具体认定 【解析】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的犯罪主观方面和客观方面不同，盗窃罪是以非法占有为目的，采取秘密窃取的方式窃取他人财物；故意毁坏财物罪主观上是故意毁坏财物的目的；操纵证券价格罪主观上必须是以获取不正当利益或者转嫁风险为目的，客观上是实行以自己为交易对象的自买自卖等操纵证券价格的行为。甲秘密窃取乙的资金账号及交易密码，等于取得了乙财产的部分控制权，后来他通过高吃低抛乙的股票同时自己低吃高抛同一支股票的方式获利20万元，等于转移乙的财产权归自己所有，符合秘密窃取他人财物的特征，且他主观上也有非法占有他人财物的故意，因此构成盗窃罪。 参见《刑法》第182条：有下列情形之一，操纵证券、期货交易价格，获取不正当利益或者转嫁风险，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金：(一)单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格的；(二)与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，或考相互买卖并不持有的证券。影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；(三)以自己为交易对象，进行不转移证券所有权的自买自卖，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的；(四)以其他方法操纵证券、期货交易价格的。 4、下列选项中，关于被害人诉讼权利表述正确的是哪项?（） A、不服人民法院第一审判决、裁定，有权请求人民检察院抗诉 B、不服人民法院第一审判决、裁定，有权提出上诉 C、自刑事案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人 D、对人民检察院作出的不起诉决定不服，有权向上一级人民检察院提出复议 【参考答案】：C 【解析】详见《刑事诉