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企业视角下的《中华人民共和国反垄断法》修改要点 魏君峰1 2022 年6 月24 日，《中华人民共和国反垄断法》（以下简称“《反垄断法》”） 自2008 年出台以来第一次做了修改，并将于2022 年8 月1 日起实施。修改后的 《反垄断法》有70 条，修改、新增的条文多达33 条。如此之多的修改势必会对 企业原有的经营模式、经营策略和将来的商业计划有很大的影响。本文拟从垄断 协议、经营者集中和法律责任三个角度来阐述下企业应注意到的《反垄断法》修 改要点，以便企业能及时应对。 一、 垄断协议篇 1. 对部分固定转售价格和限定最低转售价格的纵向协议的豁免 与第十七条的“核心横向垄断协议”不考虑其实际反竞争效果不同，《反垄断 法》的第十八条在对固定转售价格和限定最低转售价格的 “核心纵向垄断协议” 原则上予以禁止的基础上，对那些 “经营者能够证明其不具有排除、限制竞争效 果的”纵向协议“网开一面”。这样的立法安排其实是和中国的反垄断执法实践一 脉相承的。比如国家市场监督管理总局在对扬子江药业的 【国市监处（2021）29 号】行政处罚决定书中写道：“根据《反垄断法》第十四条规定，固定转售价格和 限定最低转售价格的纵向价格垄断协议应依法予以禁止。本机关组织国务院反垄 断委员会专家咨询组成员召开专家论证会进行了多次讨论，与会专家一致认为， 经营者与交易相对人达成固定转售价格和限定最低转售价格协议目的就是为了 消除竞争，具有排除、限制竞争的影响，对此类协议的适用原则依法为原则禁止 加例外豁免。”由此可以看出中国的反垄断执法机构认为固定转售价格和限定最 低转售价格的“核心纵向垄断协议”和 “核心横向垄断协议”一样，在目的上就 具有反竞争性，执法机构不需要论证其是否有实际的排除、限制竞争的效果。但 1 作者简介：上海立度律师事务所合伙人，上海律师协会竞争与反垄断业务研究委员会委员、墨尔本大学 反垄断法硕士，weijunfeng@ridra - 是，与“核心横向垄断协议”不同，纵向垄断协议对竞争可以有积极影响，比如 纵向垄断协议可能会刺激品牌与品牌之间的竞争，可以消除“搭便车”的负面效 应，并且可能对经营者、消费者和社会整体福利有一定的积极效果，因此对那些 经营者能证明实际不具有反竞争效果的行为应当予以豁免。 本条在总结之前执法经验的基础上，明确了对于不具有排除、限制竞争效果 的固定转售价格和限定最低转售价格的纵向协议不予禁止，增强了对这类纵向协 议的法律后果可预测性，对于有经销业务的企业来说是个利好。当企业与自己的 经销商签订这类的纵向协议的时候，可以先做一个竞争分析，考虑的因素包括交 易是在哪个相关市场开展、该相关市场中竞争者有哪些、自己公司在该相关市场 的地位（比如市场份额）如何、下游经销市场的竞争状况如何等。如果通过上述 分析发现与下游经销商签订的纵向协议并不会有具有排除、限制竞争效果的，就 可以大胆签订此类协议。 2. 安全港规则 《反垄断法》第十八条的第三款对安全港的适用做了原则性的规定，对于那 些在相关市场的市场份额低于国务院反垄断执法机构规定的标准，并符合国务院 反垄断执法机构规定的其他条件的经营者所实施的纵向垄断协议，不予禁止。本 次《反垄断法》修改之前，安全港规则在《关于禁止滥用知识产权排除、限制竞 争行为的规定》、《国务院反垄断委员会关于汽车业的反垄断指南》都有了相关的 规定。比如在 《关于禁止滥用知识产权排除、限制竞争行为的规定》第五条第二 款规定“经营者与交易相对人在相关市场的市场份额均不超过百分之三十”的， 其实施的纵向垄断协议可以被豁免。 安全港规则是美国、欧盟等反垄断法先进国家、地区普遍采用的规则，其目 的在于帮助反垄断执法机构将有限精力放到那些对竞争有重大影响的纵向垄断 协议上，对于那些市场份额比较低的经营者实施的纵向垄断协议，其对相关市场 的竞争影响有限，不予禁止也不会对市场竞争和效率有重大影响。 虽然修改后的《反垄断法》中有了安全港的规则，对于那些市场份额不高的企 业来说具有非常大的好处，但其非常笼统，具体的适用规则非常不明确，还有待 反垄断执法机构制定规章制度或者指南予以明确，企业可以对此加以关注。 3. 轴辐协议 《反垄断法》第十九条增加了轴辐协议的规定：“经营者不得组织其他经营者 达成垄断协议或者为其他经营者达成垄断协议提供实质性帮助。”所谓“轴辐协 议”是指经营者与其他经营者（往往是下游企业，比