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零容忍政策的内涵解读与实现路径
[摘要]零容忍一词已近滥觞,但对其内涵的理解不尽一致。不应仅从字面意义或数学意义上简单解读零容忍的内涵,社会学意义的解读更为可取。零容忍应分为立法上的零容忍和司法上的零容忍,立法零容忍是一种绝对的“无”的零容忍,司法零容忍则是一种有限度的、且是最低限度的容忍,此种最低限度容忍的具体程度面对不同语境、时空、对象时均有差异。我国施行零容忍政策有破窗理论和积极刑法立法观的理论支持,且其思想内涵在我国颇有渊源。对比域外“立法定性”的刑事立法模式,我国“定性+定量”的立法模式不利于实施零容忍政策。零容忍政策的实现应采取立法定性和“严而不厉”的立法模式,在司法上贯彻最低限度的容忍,力图破除法官滥用自由裁量权、过度刑法化和国家刑罚权的恣意扩张的担忧。
[关键词]零容忍;破窗理论;积极的刑法立法观;立法定性;司法定量
[中图分类号]中图分类号d917[文献标志码]a[文章编号]1672-4917(2019)02-0072-12
一、零容忍政策的内涵解读
近些年来,我国在打击犯罪、治理腐败的过程中,不断重申“零容忍”(如腐败犯罪零容忍、毒品犯罪零容忍、恐怖主义犯罪零容忍、食品药品安全犯罪零容忍等),以表达对此类犯罪彻底否定的态度与积极治理的决心,由此形成零容忍刑事政策。这是对风险日益增加的现代社会犯罪治理要求的必然回应。
虽然国内外都已较为普遍地提出并施行了零容忍政策,但究竟何为零容忍,尚未有统一定义。一般认为,零容忍政策的核心意思就是要对各种反社会行为和犯罪采取严厉打击的态度,哪怕是对轻微的违法犯罪行为,也要毫不犹豫、决不妥协地进行彻底地斗争,[1]以此来防止重大违法犯罪行为发生的政策。
其实,“零”字的含义很值得考究。零在数学中作为一种数字符号而存在,一般表达以下几种意思:一是相当于英语中的“zero”即“无、没有”的意思;二是与其他数字一起使用,表示一种占位,如8000。但在诸如108这样的数字中,此时的零除表示占位外,还有零头、零丁的意思,即一百之外还有零头八;三是作为分界点,如零是正数和负数的分界点;四是作为起点,如零摄氏度。无独有偶,中文里的“零”也有相似的含义,既有“无”的意思,如“清零”“零分”,同时在很多语境中也可表达“寥寥几个,零星”的意思,如“零星小雨”“花自飘零水自流”等。“容忍”指宽容、忍耐,是社会对于某种事物的认同或接受程度,对客观上已经出现或发生的事物的被动接受。换言之,“容忍”蕴含了主观上不得不忍耐、不得不包容的一种被动认可。
纯从字面理解“零容忍”,其传达的是绝不接受、毫不认可的意思,应该是彻底的“零”或“无”;而且,并且仅从“不接受、不认可”的语义上看,相对于主动出击式的谴责、非难、打击、惩罚、镇压,零容忍在本意上仍是被动式、温和式的。但作为一项社会政策或刑事政策,零容忍政策在立法和司法中的表现则非常积极主动,因此对其解读不能仅仅停留在字面意义或数学意义上,而应当在社会学意义上解读。从消灭犯罪的理想主义立场出发,零容忍即是彻底的“无”或“零”,彻底清零或归零;而一旦转向控制犯罪或治理犯罪的现实主义立场,零容忍也即转变为最低限度的容忍。人类社会迄今为止的实践证明,彻底清零、消灭犯罪、除恶务尽只是理想,并不可能实现。从犯罪治理的历史看,最彻底的清零莫过于消灭,或是消灭犯罪人(肉体消灭、种族灭绝),或是消灭犯罪土壤或条件(社会革命,建立全控社会或极权体制)。然而犯罪与现行的统治都产生于相同的条件[2],二者是对立统一的,一方面无现行统治则无犯罪,无犯罪则不存在现行阶级统治,因此二者在同等基础之上共生共灭。另一方面,犯罪与现行统治一样,都由当时社会的物质条件和经济关系所决定。[3]社会本身都是致罪的社会,都包含了犯罪的基因(criminogenicsociety),在任何一种社会形态里,我们在任何一种健康意识里都可以找到犯罪损害情感的事实,[4]水至清则无鱼,试图消灭犯罪,无异于消灭社会或者消灭人类。因此,立足于犯罪现象与人类相伴相生,犯罪是社会结构与运行中的正常现象,不能消灭但可加以控制的现实主义立场,零容忍的内涵随即转变为最低限度的容忍,或者社会可以接受或承受的合理限度之内。也因此,犯罪治理成为当今时髦的话题。
犯罪治理的理念和实践均强调法律效果和社会效果并重,而良好的法律效果和社会效果并取的关键在于“良法善治”。首先,“良法”是指制定的法律须是满足社会公平正义、维护法益的良善之法;其次,“善治”是指将良善的立法付诸实施,实现良善的目标。良法是善治之前提,而善治是良法之宗旨与目标;善治必须依靠良法的促进和保障。因此,在“良法善治”语境下,零容忍政策即体现为理念(主要为立法)上
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