chp4-准据法确定中的一般性问题课件.pptVIP

3、先决问题准据法确定的不同意见 1、依主要问题准据法所属国的冲突规范确定 2、依法院地国的冲突规范确定 三、实体问题和程序问题 定性为程序问题 适用法院地国法律 定性为实体问题 通过法院地国冲突规则指引 若干问题– 时效问题 大陆法系：实体法，适用民事法律关系准据法 英美法系：程序法，适用法院地法 英国：涉外民事关系：外国时效 一律为实体法问题 美国：不统一 若干问题----证据问题 举证责任： 大陆法系：实体法 普通法系：程序法—适用法院地法（英、加） 灵活对待（美国） 若干问题------推定问题 相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。 若干问题----赔偿问题 实体法 四、区际、人际、时际法律冲突的解决 1．区际私法冲突interregional conflict of laws 一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。 一国内部：统一冲突法、统一实体法 多国：当事人本国法 2．人际私法(interpersonal conflict of laws) 一国之内适用于不同宗教、种族和阶级的人的法律之间的冲突 该外国的人际私法 3．时际私法intertemporal conflict of laws 可能影响同一涉外民事关系的新旧、前后法律之间的冲突 法律不溯及既往、既得权保护 公正合理原则 五、法律规避 概念： 法律规避（evasion of law） 又称欺诈规避(fraude a la loi，gesetzesumgehung，fraudulent evasion of law),或 称欺诈设立连结点（fraudulent creation of points of contact 法律规避定义 它是指涉外民商事法律关系的当事人为利用某一冲突规范，故意制造某种连结点，以避开本应适用的准据法，并获得适用对自己有利的法律的一种逃法行为。 法律规避的构成要件 （1）从行为主体上看，法律规避是当事人自己的行为造成的。 （2）从主观上讲，法律规避是当事人有目的、有意识造成的。 （3）从规避的对象上讲，被规避的法律必须是依冲突规范本应适用的强制性或禁止性法律。 （4）从行为方式上看，当事人是通过人为地制造或改变一个或几个连结点来达到目的。 （5）从客观结果上看，当事人的规避行为已经完成，如果按照当事人的愿望行事，就是适用对当事人有利的法律。 法律规避的性质 是一个独立的问题？ 公共秩序保留问题？ 法律规避的效力 1．肯定规避外国法的效力 2．仅仅否定规避内国法的效力 3．所有的法律规避行为均为无效 我国立法对法律规避问题的规定 １９４．当事人规避我国强制或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外 国法律的效力。 《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》 六、外国法内容的查明和适用 外国法的查明（ascertainment of foreign law）,亦称外国法的证明（proof of foreign law）或外国法内容的确定，是指一国法院在审理涉外民商事案件时，如果依本国的冲突规范应适用某一外国实体法，如何查明该外国法关于这一特定问题的规定的问题。 外国法的查明方法 1．当事人举证证明 2．法官依职权查明，无须当事人举证 3．法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务 我国法院司法实践 １９３．对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：（１）由当事人提供；（２）由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；（３）由我国驻该国使领馆提供；（４）由该国驻我国使馆提供；（５）由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。 《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》 外国法无法查明时的解决方法 1．直接适用内国法 2．类推适用内国法 3．驳回当事人的诉讼请求或抗辩 4．适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律 5．适用一般法理 外国法错误适用的救济 错误类型 是否可以上诉 适用冲突规范的错误 各国均允许上诉 适用外国法的错误 法国、德国、瑞士、西班牙、