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正确区分盗窃罪与故意毁坏财物罪
   【案情】   2020年6⽉⾄2021年3⽉，吴某某称因其在被害⼈李某某经营的饭店就餐时受到歧视，为泄愤报 复，趁⽆⼈之际，三次将李某某放置在饭店⻔⼝的三箱⽜蛙取⾛并丢⼊江中。上述⽜蛙价值共计⼈⺠ 币625元。
   【分歧】   关于吴某某⾏为的认定有两种意⻅。   第⼀种意⻅认为，本案中吴某某采取秘密⽅式，将被害⼈李某某所有的⽜蛙窃⾛，侵犯了李某某 对⽜蛙的占有权，且造成了李某某的损失，鉴于刑法并未将以⾮法占有为⽬的规定为盗窃罪的主观因 素，故吴某某的⾏为构成盗窃罪。   第⼆种意⻅认为，吴某某的⾏为虽然造成被害⼈李某某的损失，但现有证据不能证明吴某某具有 ⾮法占有他⼈财物的⽬的，其⾏为构成故意毁坏财物罪。    【评析】   笔者同意第⼆种意⻅，具体理由分析如下：   ⾸先，从犯罪构成上看，不论是 “客体-客观⽅⾯-主体-主观⽅⾯”的犯罪构成四要件说，或 是 “符合性-违法性-有责性”的犯罪构成三阶层体系，抑或是 “不法-有责”的犯罪构成⼆阶层体系， 判断某个⾏为是否构成犯罪是从主观与客观两个⽅⾯⼊⼿，即⾏为⼈在主观意图的⽀配下实施了的⾏ 为是否符合犯罪构成。犯罪与否考量的主体是实施⾏为的⾏为⼈。对于盗窃罪与故意毁坏财物罪等侵 犯财产犯罪⽽⾔，不论⾏为⼈出于什么⽬的，实施对他⼈财物的侵犯，对被害⼈来说，均可能产⽣使 其财物丧失或者减少使⽤价值的结果。本案中，吴某某将被害⼈李某某所有的⽜蛙窃⾛，不论吴某某 基于什么⽬的，李某某的损失是客观存在的。因此，被害⼈客观损失并不是区分盗窃罪与故意毁坏财 物罪的本质特征。   其次，从刑法条⽂上看，根据刑法第⼆百六⼗四条规定，盗窃罪是指盗窃公私财物，数额较⼤ 的，或者多次盗窃、⼊⼾盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的⾏为。但是笔者认为，不能因刑法条⽂没有规 定以⾮法占有为⽬的为由，⽽否认以⾮法占有为⽬的是构成盗窃罪的主观因素。   ⼀般认为，占有财物不仅表现为⾏为⼈对他⼈财物在客观上排除他⼈的实际控制，也表现为⾏为 ⼈遵从财物的本来⽤途进⾏利⽤和处分，以实现财物本⾝的价值或利⽤财物取得其他的利益。因为财 物本⾝具有价值，不仅包括使⽤价值，还有其他的经济价值等。通常情况下，出于占有⽬的的⾏为⼈ 占有他⼈财物后，不会轻易将占有的财物毁弃。   ⽽毁坏财物是指⾏为⼈出于毁坏他⼈财物的⽬的，实际控制他⼈财物后予以损毁或消灭。⾏为⼈ 实施毁坏⾏为，不仅在于排除他⼈对财物的占有，⽽是要使财物本⾝的价值及属性予以毁灭或变更， 使他⼈在事实上不能按照该财物的本来⽤途使⽤和处分。