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《公司法》＋《 法》案例分析 【案例1 ·2016】 甲 （以下简称“甲公司”）为 上市公司。2015 年8 月3 日，乙有限责 任公司（以下简称“乙公司”）向中国 、 交易所提交权益变动报告书，称其自2015 年7 月20 日开始持有甲公司 ，截至8 月1 日，已经通过公开市场交易持有该公司已发 行 的5%。乙公司同时也将该情况通知了甲公司并予以公告。8 月16 日和9 月3 日，乙 公司连续两次公告其所持甲公司 分别增加5%。截至9 月3 日，乙公司已经成为甲公司 的第一大股东，持股15%。甲公司原第一大股东丙 公司（以下简称“丙公司”）持 股13%，退居次位。 2015 年11 月20 日，甲公司向中国 乙公司在收购上市公司过程中存在 信息披露义务的行为， 经 发现：2015 年8 月1 日至3 日，戊公司和辛公司通过 公开市场交易分别购入甲公司2%和3%的 ；戊、辛两公司事先均向乙公司出具 承诺， 同意无条件按照乙公司指令行使各自所持甲公司 的表决权。戊、辛、乙三公司均未对上 述情况予以披露。 【问】（1）乙、戊、辛公司在收购甲公司 时，是否构成一致行动人？并说明理由。 （2）乙公司在收购甲公司 时，存在哪些不符合 法律制度关于权益变动披露规定 的行为？并说明理由。 【答】（1）乙、戊、辛公司构成一致行动人。根据规定，在上市公司的收购及相关 权益变动活动中有一致行动情形的投资者，互为一致行动人。在本题中，戊、辛两公司事先 即作出无条件与乙公司保持一致行动的 承诺，三者构成一致行动人。 （2）①2015 年8 月1 日至3 日，戊、辛公司继续收购甲公司 不符合法律规定。根 据规定，通过 交易所的 交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有 一个上市公司已 的 达到5%时，应当在该事实发生之日起3 日内向中国 、证 券交易所作出 报告，通知该上市公司，并予公告。在上述期限内，不得再行 该上市 公司的 。在本题中，自8 月1 日起3 日内，乙公司及其一致行动人 （戊公司和辛公司） 不得再行 甲公司 ；②2015 年8 月16 日和9 月3 日，乙公司分别增持甲公司5% 未向中国 、 交易所提交 报告，未通知甲公司不符合规定。根据规定，投资者 持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已 的 达到5%之后，其 所持上市公司已 的 比例每增加或者减少5%时，应当在该事实发生之日起3 日内， 向中国 、 交易所提交 报告，通知该上市公司，并予公告。 2015 年9 月15 日，甲公司（ 上市）公告称因筹划重大资产重组事项，公司 停 牌3 个月。2015 年11 月1 日，甲公司召开董事会会议审议丁 公司（以下简称“丁 公司”）与甲公司的资产重组方案，方案主要内容是：（1）甲公司拟向丁公司 新股，购 买丁公司价值60 亿元的软件业务资产；（2） 价格拟定为本次董事会决议公告前20 个交易日交易均价的85%；（3）丁公司因该次重组取得的甲公司 自 结束之日起6 个 月后方可自由转让。该项交易完成后，丁公司将持有甲公司12%的 ，但尚未取得甲公司 的实际控股权；乙公司和丙公司的持股比例分别降至10%和8%。 【问】（3）丁公司与甲公司的资产重组方案的三项内容中，哪些不符合 法律制度的 规定？并说明理由。 【答】（3）① 价格不符合规定。根据规定，上市公司 的价格不得低于 市场参考价的90%，市场参考价为本次 资产的董事会决议公告日前20 个交易 日、60 个交易日或者120 个交易日的公司 交易均价之一；②丁公司获得的甲公司 自 结束之日起6 个月后可自由转让不符合规定。根据规定，丁公司获得的甲公司 自 结束之日起12 个月内不得转让。