吉林外大国际贸易实务第9章 合同的洽商与订立案例集锦.docVIP

第九章? 合同的洽商与订立案例集锦 一、合同是否成立和被申请人是否为合同当事人的争议案 案例 某年6月7日，买方接到卖方按FOB条件和信用证付款方式出售菜籽的发盘，即要求卖方将合同和信用证条款传真给买方。卖方于6月9日将盖有公章的SF0610号售货合同传真给买方，买方收到卖方传真的售货合同后，删除了合同中“不接受超过20年船龄的船舶”的要求，并将“运费已付”修改成“运费按租船合同支付”。买方委托意大利米兰公司签字盖章后，于当天立即传真给卖方。后双方对于合同的成立与履行产生争议，经协商未果，买方遂依约向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁，要求卖方承担因其违约而给买方造成的各种损失。本案合同双方当事人营业地所在国都是《联合国国际货物销售合同公约》成员国。 在庭审过程中，作为申请人的买方诉称， 6月9日，买方对合同中关于船龄及运费支付问题的修改与卖方无关，也不构成对合同条款的实质变更，且当时卖方也未立即表示反对，而是拖到6月14日才表示不予确认。6月22日，卖方又致函买方称，双方已达成的合同为无效合同，买方开出的信用证作废。在卖方违约的情况下，买方为了履行其与下家意大利买方所签订的转售协议，不得不以每吨98.50美元的价格从新加坡某公司处购买替代货物。这些替代货物的品质与原合同约定的品质相同，而购买价格也低于当时国际市场同类货物的价格，买方所采取的这项措施完全合理。而作为被申请人的卖方答辩称：这笔业务是被申请人代理某委托人出口，被申请人只是代理，与申请人之间没有关系，申请人应直接与某委托人联系，由某委托人出面处理本案纠纷。仲裁庭根据庭审情况和上述事实，认定被申请人与某委托人之间是另一法律关系，不属本案审理范围。申请人与申请人签订的本案合同已经成立并生效。被申请人是本案合同当事人，理应受合同约束，并承担因其违约而给申请人造成的经济损失。 ? [案例分析] 根据《联合国国际货物销售合同公约》的有关规定，本案合同已经成立并生效。这是因为，申请人收到被申请人的发盘后，已表示接受，并将接受通知立即传真 被申请人；接受通知送达发盘人时，接受生效；接受生效，即表明合同成立。申请人作为FOB条件下的买方，在表示接受的同时虽提到船龄和运费的修改问题，但按国际商会2000年制定的《国际贸易术语解释通则》的规定，这一修改并不影响被申请人的权利与义务，也不构成对发盘内容的实质性变更，何况被申请人收到接受通知时并未立即表示反对。本案被申请人在其答辩中声称自己只是某委托人的代理，而不承认自己是本案合同当事人。这种主张显然不能成立。鉴于被申请人以自己的名义在本案合同上签字，而且被申请人并未举证证明曾向申请人披露过他与某委托人之间的关系，仲裁庭对被申请人与某委托人之间的关系不予审理，而认定被申请人是本案合同当事人，是有事实和合同依据的。 ? 二、引进设备合同的多项条款规定不当致损案 案例 中国某外贸公司曾代国内某用户引进一套榨菜籽油的设备，合同总金额为14 778 515德国马克。合同规定：“主要设备在瑞士、联邦德国、奥地利、瑞典及其他卖方选择的国家制造。”“卖方保证供应的设备都是新的和现代化的，以及在植物油工业中都达到进技术标准。卖方保证该设备能够达到国际标准。”“保证期限将限于开工后12个月或设备装运后20个月，哪一个发生在先，便以哪一个为准。”在检验、索赔条款中规定：“货物运抵后……，买方应请求中国商品检验局作初步检验。若买方提出索赔，卖方有权自费指派（国外检验机构）SGS检验员证实有关索赔。检验员的检验结果为最终的，对双方具有约束力。”在支付条款中规定：“为了保证××本金和利息的偿还，买方应按卖方指定××形式开出5份本票，应由中国银行无条件并不可撤销的以××形式（保函）给予保证。”在仲裁条款中规定：“执行本合同发生的一切争执，应通过友好协商解决，如不能……，任何一方都可提交RD王国国际商会仲裁。仲裁员将采用RD王国实体法。仲裁是终局的，对双方有约束力。”后来，购进的设备经过安装、调试和试车发现，部分设备不能正常运转。买方即凭中国商检机构出具的品质检验证书向外商索赔，但经过多次交涉，均未获结果，致使买方遭受无法补救的经济损失。 ? [案例分析] 本案合同中的多项条款规定不当，是导致买方损失的主要原因。 第一，在设备品质条款中，既未规定设备品质的具体质量指标和具体内容，也未规定卖方在交货品质方面应承担的具体责任。这种对卖方有利的不公正条款，存在很大的片面性、随意性和可变性，给卖方以可乘之机，以致出现设备质量保证期已过而仍不能正常开工的被动局面。 第二，检验、索赔条款中的不合理规定，不公限制了中国商检机构检验出证的法律效力，使买方失去了凭中国商检局出具的证明向外商索赔的权利，而且还要受外商片面指定的外国检验员检验结果的约束，这明显有失公平原则。 第三，支付条款的