建设工程施工合同解除权行使中的法律问题研究.pdfVIP

工业设备及管道绝热工程施工质量验收规范附录表 临沂市房地产 号 建设工程施工合同解除权行使中的 法律问题研究 山东衡正源律师事务所 高千里 工业设备及管道绝热工程施工质量验收规范附录表 建设工程施工合同解除权行使中的 法律问题研究 内容摘要：建设工程施工合同的解除既有合同解除的一般属性，也存 在建设工程施工合同的特殊属性。发包人或者承包人对于建设工程施工合 同的解除权、行使程序及其法律后果多有争议。特别是建设工程施工合同 解除是否溯及既往、是否支持违约金和可得利益损失、解除合同后合格工 程的工程款如何确定、承包人是否享有优先受偿权等问题，司法实践中并 不统一，本文针对不同的观点进行分析，进而提出笔者的观点，和法律界 同仁探讨。 关键词：建设工程合同解除法律后果 合同解除是合同终止的一种形式。《中华人民共和国合同法》对合同 的解除作了相应规定，建设工程施工合同作为特殊的一类有名合同， 《最 高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 （以下简称“《解释》”）对发包方和承包方的合同解除权作了进一步的明 确，下面针对建设工程施工合同解除的不同情形，探讨其解除权行使的合 法性、程序及其法律后果，并对若干有争议的问题进行分析研究。 一、协议解除和约定解除的情形及其法律后果 《中华人民共和国合同法》第九十三条规定了协议解除和约定解除的 工业设备及管道绝热工程施工质量验收规范附录表 情形，即“当事人协商一致可以解除合同；当事人可以约定一方解除合同 的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。 （一）协议解除的情形及其法律后果 协议解除是和单方解除相对的一种合同解除方式，是双方当事人合意 解除合同的行为，发包方和承包方协商一致可以解除合同，应无异议。 （二）约定解除的情形及其法律后果 约定解除一般来讲，是指合同中事先约定或签订合同后另订合同条 款，该条款称为解约条款，约定当事人在出现某些情形时，有权解除合同。 《建设工程施工合同（示范文本）》（）通用条款第条 约定的一方违约时合同相对方有权解除合同的事由，是对法定解除的具体 化和补充，可以视为约定解除的情形。示范文本的通用条款第 条是 发包人不履行或者迟延履行支付工程款义务的情形，第 条是承包人 非法转包或者违法分包时发包人有权解除合同的情形，这些情形亦为法定 解除所规范，将在以下的法定解除的论述中详述。 二、因一方当事人违约导致另一方当事人解除合同的情形及其法律后 果 《中华人民共和国合同法》第九十四条是对法定解除的规定，“有下 列情形之一的，当事人可以解除合同：（）因不可抗力不能实现合同目的 的；（）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表 明不履行主要债务；（）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理 期限内仍未履行；（）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使 工业设备及管道绝热工程施工质量验收规范附录表 不能实现合同目的；（）法律规定的其他情形”。上述规定的合同当事人 的法定解除权较笼统，而建设工程施工合同有较强的专业性，因此有必要 针对发包人和承包人有权解除合同的法定解除情形，作进一步明确。这些 情形，《解释》第八条、第九条作了具体规定，该规定实际上也是对合同 解除权的限制。 （一）发包人的法定解除权 《解释》第八条规定，“承包人具有下列情形之一，发包人请求解除 建设工程施工合同的，应予支持：（）明确表示或者以行为表明不履行合 同主要义务的；（）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理 期限内仍未完工的；（）已经完成的建设工程