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工程反索赔方案
一、 发包人的反索赔
广义的发包人反索赔包括二方面,一是施工索赔的预防;二是发包人向
承包人提出索赔。窄义的发包人反索赔,只指发包人向承包人提出索赔。
在本文中,除非特殊指明,一般是指窄义的发包人反索赔。
发包人反索赔,即发包人向承包人提出索赔,是指由于承包人不履行或
不完全履行约定的义务,或是由于承包人的行为使发包人受到损失时,发
包人为了维护自己的利益,向承包人提出索赔。
在工程建设过程中,不健康的施工索赔会使发包人的利益受到重大损失,
发包人应当提高防范意识,把违约事件缩小到最小的范围之内,并利用可
能的反索赔机会,更好地保证工程目标的实现。
(一)反索赔的依据
《合同条件》第31条中规定,……乙方不能按合同工期竣工,施工质
量达不到设计和施工规范的要求,或发生其它使合同无法履行的行为,甲
方代表可以通知乙方,按协议条款约定支付违约金,赔偿因其违约给甲方
造成的损失……,这就是说,发包人可以向承包人提出索赔。在此类索
赔中,发包人往往处于主动地位,可从应付工程款中扣除,甚至可以用留
置承包人材料设备的方法作为抵押。
(二) 反索赔的类别
根据 《建设工程施工合同》规定,因承包人原因不能按照协议书约定的
竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工,或因承包人原因工程质量达不到
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协议书约定的质量标准,或承包人不履行、不完全履行合同其他义务,承
包人均应承担违约责任,赔偿因其违约给发包人造成的损失。
1、 工程质量反索赔。当承包的施工质量不符合施工技术规程的要求时,
或使用的设备和材料不符合合同规定,发包人有权向承包人追究责任。这
类索赔通常表现为,要求承包人对有缺陷的产品进行修补;
要求承包人对不能通过验收的产品进行返工;要求承包人在规定的时间
内修复存在质量问题的工程等。
2、工期延误反索赔。指工期延误属于承包人责任时,发包人对承包人进
行索赔,即由承包人支付延期竣工违约金。发包人在确定违约金的费率时,
一般要考虑以下因素:发包人盈利损失;由于工期延长而引起的贷款利息
增加;工程拖期带来的附加监理费;由于本工程拖期竣工不能使用,租用
其他建筑时的租赁费。违约金的计算方法,在每个合同文件中均有具体规
定,一般按每延误一天赔偿一定的款额计算,累计赔偿额一般不应正超过
合同总额的10%。
3、 工程保修反索赔。在保修期未满以前未完成应该负责补修的工程时,
发包人有权向承包人追究责任。如果承包人未在规定的期限内完成修补工
作,发包人有权雇佣他人来完成工作,发生的费用由承包人承担。
4、 解除合同反索赔。如果发包人合理地终止承包人的承包,或者承包
人不合理地放弃工程,则发包人有权从承包人手中收回由新的施工单位完
成全部工程所需的工程款与原合同未付部分的差额。
5、对指定分包人的付款反索赔。指承包人未能提供已向指定分包人付款
的合理证明时,发包人可以直接按照监理工程师的证明书,将承包人未付
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给指定分包人的所有款项 (扣除保留金)付给这个分包人,并从应付给承
包人的任何款项中如数扣回。
6、 其他事项反索赔。根据 《建设工程施工合同》,承包人存在因不履行
合同或不完全履行合同而造成其他违约行为,或是由于承包人的行为使业
主受到损失时,发包人均可以提出索赔。
(三)施工索赔的预防方法与措施
施工索赔预防,表现为防止被索赔,使承包人找不到索赔的机会,在
工程管理中体现为签署严密的合同条款;认真履行合同,避免己方违约;
发现自己违约,及时补救,减少损失。施工索赔预防管理实践中,应着重
加强以下工作:
1、 强化管理,降低索赔风险。
(1)招投标管理。进一步加强规范设计、监理和施工过程的招投标,树
立全面的招投标理念,把设计和监理推向市场,并对设计进行监理,进一
步监督设计的质量和进度。 杜绝边施工边设计,不给承包人因为工程变
更而获得大量的索赔机会。
(2)计划管理。对基建项目的投资、工期和质量要有一个符合实际的计
划,推行限额设计,严格控制工程造价,减少结算和付款风险。
(3)合同管理。认真研究合同条款的内涵,签订内容全面,切实可行的
合同,要充分考虑到工程在未来建设和结算中存在的各种可能风险,对索
赔费用的结算原则作出明确的规定。
(4)监理管理。明确监理的职责范围,对工程材料质量、施工质量、工
期进行全面的监督。对施工过程中的签证材料进行严
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