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论合同法上的默示条款 在广泛的生产和贸易活动中，人们越来越倾向于通过合同来组织彼此的事务，并确立彼此的权利和义务。在这一现象中,我们应对合同条款给予特别关注。因为,合同条款直接涉及到合同主体对未来事务和活动的安排,直接涉及合同主体的理性选择,直接涉及合同主体之间的权利和义务关系,直接涉及到合同主体的权利救济问题,直接涉及到合同的履行和变更问题。在整个合同法理论中,合同的条款处于承上启下的位置,它上承合同的效力和功用,下启合同的履行和救济,具有十分重要的地位。因而,对合同条款进行研究就具有较强的理论意义和实践意义,尤其是合同的默示条款,因为合同法上的默示条款制度是解决合同漏洞问题的一剂良药。 一、 默认法制度的起源和类型 (一) 大陆法系特殊的保证 对于合同内容中模棱两可的问题,英美法系国家认为重要的不是当事人之间真正的合意或意向,而是他们作为有理智的人被认为已经同意或意图的东西。然而,他们在这个问题上仍然不忘传统合同法的原理,即法官不能为当事人订立合同,所有的合同条款均是当事人的合意,填补合同漏洞也应当体现当事人意思的要素。因而法官否认自己填补合同漏洞的行为是在重新为当事人订立合同,而是将这一行为标榜为在探寻当事人的某些暗含的、隐含的合意或者说是合同条款,又称默示条款。这可以从1815年最先确立默示条款的判例——Cardinerv.Grey——中看出来。 在该案中,Grey让Ca