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在超市内“调包”购物应构成诈骗
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一、基本案情 2005 年3 月29 日,王某在一大型超市购物时,看中了一款
时尚新颖的拍照手机,他顿起贪念,趁人不备玩了一出 “调包计”:悄悄把拍
照手机放进一件玩具的包装盒内,按原样封好。付款时,超市的收银小姐没有
发现玩具盒内暗藏的玄机,依照玩具盒包装上条形码显示的标价收钱后,将这
盒 “玩具”交给了王某。于是王某只花了 68 元钱就获得了价值为 5000 多元的
拍照手机。事后王某被抓归案。 二、定性争议 对于王某的行为应当如何
定性呢?审理过程中主要有两种意见: 第一种意见:王某主观上以非法占
有他人财物为目的,客观上采取了将手机装入玩具包装盒的行为,也就是向超
市收银小姐隐瞒了手机在玩具盒中的真相,致使收银小姐误以为盒中装的是玩
具,只收取了玩具的价款,并向王某交付了手机这一财物,且数额较大,构成
诈骗罪。 第二种意见:本案是 “诈术盗窃”,即犯罪嫌疑人利用诈术进行
盗窃。王某主观上以非法占有他人财物为目的,客观上趁超市工作人员不备,
悄悄施了一个 “偷梁换柱”之计,采取秘密手段将手机从超市窃出,且数额较
大,构成盗窃罪。王某所采用的 “玩具与手机调换”这一手法,是为窃取行为
的事前准备,仅是作案的一种手段,不影响定性。 三、案析管见 笔者同
意第一种意见,理由如下: 盗窃罪和诈骗罪是我们审判实践中经常遇到的
两种侵犯公民财产的犯罪类型。通常情况下,诈骗罪和盗窃罪是比较容易分辨
的。但是现在的犯罪分子越来越狡诈,盗窃行为中经常伴有欺诈性,因为通过
欺诈可以掩盖盗窃行为,而欺诈行为中也经常伴有隐蔽性,因为不隐蔽,诈术
就会被揭穿。所以,一个案件里经常既有盗窃行为,又有诈骗行为,这就需要
有一个明确的界限对诈骗罪和盗窃罪加以区分。 诈骗罪,是指以非法占有
为目的,使用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。
一般来说,该罪的基本逻辑构造为:行为人以不法所有为目的实施欺诈行为→
被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害
人受到财产上的损失。可见,诈骗罪中有两个显著特征:第一,对诈骗行为人
来说,是用隐瞒事实真相或者虚构的事实来欺骗对方,使之上当;第二,对于
财物所有人来讲,则是对这种虚假的事实信以为真,似乎 “自觉自愿”地对其
财物做出处理。而财物所有人的这种所谓 “自觉自愿”进行处分财物的行为是
诈骗罪的本质特征。不难看出,诈骗罪本身含有一条因果关系的锁链,欺诈行
为是起因,错误认识则是衔接欺诈行为与处分行为的中介,处分行为是终极结
果。如果行为人的欺诈行为尚不足以让被害人对事实真相产生错误理解,被害
人自然不会做出损己利人的处分财产的行为。 盗窃罪,是指以非法占有为
目的,秘密窃取公私财物数额较大或者多次窃取公私财物的行为。盗窃罪在客
观方面的行为特征是秘密窃取, “秘密窃取”是指行为人在客观上采取非暴力、
非胁迫且自认为不使财物所有人、持有人发现的方法,违反财物所有人或持有
人的意愿,将财物占有关系转移为自己或者第三人。这种窃取行为是排除被害
人对财物的占有支配和建立新的占有支配关系的过程,倘若只是破坏了被害人
对财物的占有支配关系而未能建立新的占有支配关系,便不是窃取行为。因此,
即使行为人在盗窃过程中,先采用了诈骗手段,使他人相信了某虚假事实,从
而陷入某种误解,甚至上当受骗,但只要财物所有人因某种原因未能自愿交出
财物,或者虽然交出财物但并非是处分该物,欺诈人为了继续得到财物,乘财
物的支配力一时松动而秘密窃取,就应视为盗窃而非诈骗。 张明楷教授认
为,取得财产的犯罪分为:违反被害人意志取得财产的犯罪与基于被害人有瑕
疵的意志而取得财产的犯罪。盗窃罪属于前者;诈骗罪属于后者。由
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