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PAGE PAGE 1 有限责任公司股东优先购买权的理论基础 胡大武 张 莹 上传时间:2008-7-6 关键词: 有限责任公司/股东优先购买权/法学基础 内容提要: 学者们对有限责任公司股东优先购买权存在的法理基础研究方式分为两类。一类将民法相关原理应用到对股东优先购买权的分析中,另一类力图围绕有限责任公司自身 特点求证优先购买权存在的基础。显然,学者们的研究方式局限于民法现有理论体系和公司 法自身特点,这两类研究途径都无法完整地说明股东优先购买权存在的基础。实际上,有限责 任公司股东优先购买权的理论基础分别存在于公司人合性、运行效率、秩序和自由等元素中, 并具体化为五个方面作用。 当有限责任公司股东转移股份时,公司设立时所确定的权利结构以及相应股东之间的关 系往往可能被打破。为了防止有限责任公司设立时所形成的权利秩序和决策秩序被打破的危险,股东优先购买权[1]制度应运而生,并因此取得正当性。 一、学界关于股东优先购买权存废的争论 目前我国学界关于公司法是否应该规定股东优先购买权有两种不同意见。 （一）废除论。有限责任公司股份不转移以及股东转让股份路径不畅等客观条件在一定程度上确保了公司持续的人合性。如果再限制优先购买权,这都不利于经济活动本身。因此, 美国早期法院均认为通过设定优先购买权方式限制股份移转条款为无效规定。在国内也有学 者基于交易成本考虑而主张废除有限责任公司股东的优先购买权。其主要理由为,“对于股 权对外转让的交易过程来说,必将增加交易成本,而且这样的交易成本损失不是‘保护有限责任公司的人合性’能带来的收益所能够弥补得了的,对于交易中的各方来说也是得不偿失。 因此,股东优先购买权的存在,其结果是弊大于利。经济学的基本逻辑认为,人们总是面临权衡和选择；法律也只不过是在各种对立甚至冲突的权益中寻求平衡和妥协。就优先购买权制度 来说,赋予股东优先购买权是不经济的,没有必要为了一个形式上的‘人合性’,牺牲交易各方的利益而增加交易成本。”[2] （二）存在论。目前我国学界绝大多数学者支持有限责任公司股东优先购买权制度设计。总体上,可以将他们对有关有限责任公司股东优先购买权存在的法理基础的研究方式分为两 类。其中,一部分学者将民法相关原理应用到对股东优先购买权的分析中,另一部分学者力图 围绕有限责任公司自身特点求证优先购买权存在的基础。 第一,以蒋大兴为代表的学者将民法期待权理论引入公司法域,对股东优先购买权进行研究。他认为,“一个特定的公司总是有自己的一系列特征,如果一个人在某个公司购买了股份, 他就有权期望自己作为这个公司的投资者的身份得以延续,无论谁都不能强迫他变成另一个不同企业的投资者。因此,股东一旦加入某公司,即可合理地期待该公司按其加入时的状态运行下去,公司的股权结构、章程条款等均不得未经其同意擅自修改,否则,即会导致其期待权的落空”[3] 。 第二,在运用有限责任公司自身特点求证股份转让优先购买权限制理论方面,我国学者有两种不同分析方式。（1）以中国农业大学于华江教授为代表的学者援引美国学者克拉克对有 限责任公司关于股份限制转让的论述阐述股东优先购买权理论基础。克拉克认为,“有限责任公司是兼具人合性和资合性特点的封闭性的公司,公司的股东通常是由家人、亲戚或朋友构成,股东往往身兼数职,既是股东,又是董事,或是公司管理人员,他们管理并控制着公司,决定公司的政策并能从中获利。所以,他们往往不愿意公司中有外人加入,常常试图取消公司股权的自由转让,每个人都想拥有类似于合伙人拥有的那种权力:审查公司新股东资格。随着情况的不断变化,封闭公司中的主要参股者之间的关系总会发生变化??由于预见到这种情况的出现,出于保持公司权利平衡的考虑,继续投资的股东希望退出的股份卖给公司或其他股东 , 希望通过种种手段限制股份转让的可能性 ,以减少由于信息不对称造成投资风险的发生” [4] 。从克拉克教授的论述中可以看出:克拉克所揭示的是有限责任公司封闭性特征,而非有限责任公司的全部理论；他阐述了股东的期待权内容,其所提出的股东优先购买权理论基础实际上是期待权理论在有限责任公司中的具体化,并没有如学者所主张的那样成为有限责任公司优先购买权独特的理论基础。因此,与其说股东优先购买权的理论基础包括期待权理论和有限责任公司理论两个方面,不如说其理论基础就是民法期待权理论在有限责任公司中的具体反映。 （2）以伍坚为代表的学者从公司治理结构为出发点,分析股东优先购买权的理论基础。其主要理由有三,即“维护有限责任公司的人合性”、“保持公司控制权的平衡”、“维持公司 的组织形式”[5] 。笔者认为,该学者论点二和论点三均值得商榷。尽管“通常而言,有限责任公司的股东对于公司控制权的平衡有着精妙的作用。如果股份能够自由转让, 这种平衡就会受