法学导论上篇大概 .pdfVIP

第一章 法与法律 一、法的基本定义 法是人类社会发展的产物。法是由国家制定或认可的，以权利和 义务为主要内容的，由国家强制力保证实施的社会行为规范的总称， 以及包含相应社会行为规范的规范性文件。行为规范也可以称为行为 规则。 法是行为规范，人的思想而非行为的领域并不是法所调整的对象 和范围。法是社会规范，是人在社会之中的规范。法只调整人的具有 社会性质或意义的行为。 二、法的表现形态 法有不同的表现形态。具体地说，法是以制度、观念和现实三种 形态表现出来并存在着的。也许可以将这三种法分别称为制度法、观 念法和现实法。 制度法，作为制度形态的法，是法最基本的存在和表现形式。法 都是相对确定的，以制度的形态客观存在的。它本身的状态就是一个 客观的存在，并不以人的意志为转移，也不因人们的认识为改变。 观念法，作为观念形态的法，是人们思想意识中存在的法。观念 法可以分为两种，一种是应然的法，一种是认识的法。 现实的法，作为事实形态的法，它是存在于社会现实之中的。现 实法是制度法和观念法在社会实际中的运作情形，是法在社会中的现 实图景 ，是最生动的，最富于变化的法。（现实法存在于立法过程、 政府行政、法院审判、检察公诉以及民众行为之中，存在于法律行为、 法律文书乃至社会生活中。） 三、法与法律的区别 广义上的法律，也就是法的含义，或者说法即广义上的法律。而 狭义上的法律则不同于法。狭义上的法律特指拥有国家立法权的机关 ——国家立法机关——依照法定职权和程序制定的行为规范，以及 相应规范性法律文件的总称。 规范性法律文件与非规范性法律文件相对应。它针对的是一类的 主体、一类的事而作出的规则，可以反复多次适用，如宪法、法律、 行政法规、地方性法规、政府规章等。非规范性法律文件是指针对具 体的人、具体事项的，不可反复适用的法律文件，如判决书、裁定书 以及毕业证书、结婚证等。 法的基本属性 法的基本属性是法区别于其他社会规范之所在，其基本属性主要 包括法的特殊规范性、国家意志性、明确公开性、国家强制性、普遍 约束性。 一、社会规范是调整人与人之间相互关系的行为规则。具体来说， 任何社会规范都具有规范性、概括性和可预测性等属性，但是法 律的这些属性尤为显著。（1、法的规范性是指法所具有的能够指 引人们的行为，并作为人们行为的评价标准的属性 ；2、法的概 括性是指法具有的能为一般人的行为提供一个模式、标准的属性 ； 3、法的可预测性是指人们可以依据法的规定来得知国家对自己 和其他人的行为所持有的态度。） 二、法的国家意志性主要表现在法是由国家制定或认可的。制定 和认可是法律得以产生的两种途径或方式。制定和认可都是特定 的国家机关以国家的名义进行的。（法的制定是指享有立法权的国 家机关依照法定职权和程序，创制新的法律规范，修改或废止现 有法律规范的活动；法的认可是指依法享有立法权的国家机关依 照法定的职权和程序，将已经存在的社会规则宣布为法律，赋予 其法律效力的活动。 ） 三、法必须具有明确公开性。明确与公开含义各异，但都有着被 准确理解与切实实施的目标追求。（法必须是明确的。法的明确肯 定性是法律实现其目标的基础条件和前置要求；法的公开性是指 法是在事前对公众发布的。 1、一般说来法都应该是在事前发布 的，因此，法律一般不具有溯及既往的效力。2、法必须是对公 众公开的，而不是对公众保密的。） 四、法的国家强制性是指法是由国家强制力保障实施的。法的强 制性具有潜在的隐性存在与现实的显性存在两种情形。 五、法的普遍约束力也称为法的普遍拘束力。它是指法律在一定 国家权力所辖的范围内总是普遍有效的，对全体社会成员都具有 拘束作用。法律的普遍约束力是与相关权力的约束范围相一致的。 法的本质 法的本质包含着三个层次 ，一是法律所体现的意志的归属 ，二是 法作为国家意志的表现形式，三是法的最终根据与决定因素。 一、 法的意志主体 ，一是阶级结构所决定；二是人民地位所要求； 三是国家本质所制约；四是宪法制度所规定。 二、法是规范化的国家意志。1、法是一种独特的国家意志，国 家意志是法必要的表现形式。2、法是规范化的国家