独立董事如何保持独立性公司章程可细化规定独立董事的任职条件.pdfVIP

早在 200 年前，亚当斯密在《国民财富的性质和原因的研究》就曾对所 权与经营权分离后的经营人员责任心进行过悲观的预测。时过境迁，公司的代 理成本问题问题仍然困扰着股东，委托人与代理人之间的冲突问题也困扰着董 事及高层管理人员。一方面，作为委托人的股东希望促进代理人勤勉尽责，最 大限度地增进自己的利益；另一方面，作为代理人的董事希望优化公司的管 理，不沦为“公司圣诞树上的装饰品”。在此背景下，独立董事制度应运而 生，并肩负起了发表独立意见、维护公司利益、保护中小股东权利的重任。但 是，我国《公司法》并没有对独立董事的“独立”做出规定，实践中独立董事 是否真的有独立地位和独立作用也可避免的遭到怀疑。 法律虽然并非实用主义，但是实用乃法律不可或缺之属性。我们不妨从实 践而非理论的角度分析独立董事制度，借鉴风靡营销界的黄金圈法则，把独立 董事制度作为一种供给，把公司看做有需求的客户，分析独立董事制度之独立 是否是上市公司所需要的，其应该怎样实现，其在《公司章程》中的规定又应 该如何设计。 章程研究文本 《苏州天孚光通信股份有限公司章程》（2017 年 10 月 20 日董事会决议 版） 第一百零五条公司设立独立董事。独立董事应按照法律、行政法规及部门 规章的有关规定和公司股东大会通过的独立董事工作制度执行。 下列人员不得担任公司独立董事： 1 （一）在公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系； 直接或间接持有公司已发行股份 1%上或者是公司前十名股东中的自然人股东 及其直系亲属； （二）在直接或间接持有公司已发行股份5%以上的股东单位或者在公司 前五名股东单位任职的人员及其直系亲属； （三）在公司控股股东、实际控制人及其附属企业任职的人员及其直系亲 属； （四）为公司及其控股股东、实际控制人或者其各自附属企业提供财务、 法律、咨询等服务的人员，包括但不限于提供服务的中介机构的项目组全体人 员、各级复核人员、在报告上签字的人员、合伙人及主要负责人； （五）在与公司及其控股股东、实际控制人或者其各自的附属企业有重大 业务往来的单位任职，或者在有重大业务往来单位的控股股东单位任职； （六）近一年内曾经具有前五项所列情形之一的人员； （七）最近十二个月内，独立董事候选人、其任职及曾任职的单位存在其 他影响其独立性情形的人员； （八）被中国证监会采取证券市场禁入措施，且仍处于禁入期的； （九）被证券交易所公开认定不适合担任上市公司董事、监事和高级管理 人员的； （十）最近三年内受到中国证监会处罚的； （十一）最近三年内受到证券交易所公开谴责或三次以上通报批评的； （十二）中国证监会认定的其他人员； （十三）深圳证券交易所认定的其他人员。 2 独立董事对公司及全体股东负有诚信及勤勉义务，独立董事应按照相关法 律、法规、公司章程和公司独立董事工作制度的要求，认真履行职责，维护公 司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事应独立履行 职责，不受公司主要股东、实际控制人、以及其他与公司存在利害关系的单位 或个人的影响。 独立董事应当确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责，公司 独立董事至少包括一名具备注册会计师资格或者具有会计、审计或者财务管理 专业的高级职称、副教授或以上职称、博士学位的会计专业人士。 独立董事每届任期三年，任期届满可以连选连任，但连续任期不得超过 6 年。独立董事连续三次未亲自出席董事会会议，视为不能履行职责，董事会应 当建议股东大会予以撤换。 对于不具备独立董事资格或能力、未能独立履行职责、或未能维护公司和 中小股东合法权益的独立董事，单独或者合计持有公司 1%以上股份的股东可 向公司董事会提出对独立董事的质疑或罢免提议。被质疑的独立董事应及时解 释质疑事项并予以披露。 公司董事会应在收到相关质疑或罢免提议后及时召开专项会议进行讨论， 并将讨论结果予以披露。 同类章程条款 目前，我国上市公司都在公司章程中规定了独立董事制度，但是其对于独 立董事任职资格、任职期限、选任更换程序的规定之详细程度不甚相同，比