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真题答案解析 真题答案解析 4.2012-3-82 关于财产保全和先予执⾏，下列哪些选项是正确的？ A.⼆者的裁定都可以根据当事⼈的申请或法院依职权作出 B.⼆者适⽤的案件范围相同 C.当事⼈提出财产保全或先予执⾏的申请时，法院可以责令其提供担保，当事⼈拒绝提供担保的，驳回申请 D.对财产保全和先予执⾏的裁定，当事⼈不可以上诉，但可以申请复议⼀次 C项：根据《民事诉讼法》第100条第2款规定：“⼈民法院采取财产保全措施，可以责令申请⼈提供担保，申请⼈不提 供担保的，裁定驳回申请。” 《民事诉讼法》第107条规定：“⼈民法院裁定先予执⾏的，应当符合下列条件：（⼀）当 事⼈之间权利义务关系明确，不先予执⾏将严重影响申请⼈的⽣活或者⽣产经营的；（⼆）被申请⼈有履⾏能⼒。⼈民 法院可以责令申请⼈提供担保，申请⼈不提供担保的，驳回申请。申请⼈败诉的，应当赔偿被申请⼈因先予执⾏遭受的 财产损失。”故C项正确。 D项：根据《民事诉讼法》第108条规定，当事⼈对保全或者先予执⾏的裁定不服的，可以申请复议⼀次。复议期间不 停⽌裁定的执⾏。并且根据《民事诉讼法》第154条规定，裁定适⽤于下列范围：（1）不予受理；（2）对管辖权有异 议的；（3）驳回起诉；（4）财产保全和先予执⾏……对前款第（1）～ （3）项裁定，可以上诉……裁定书由审判⼈ 员、书记员署名，加盖⼈民法院印章。⼝头裁定的，记⼊笔录。由此看出财产保全和先予执⾏的裁定不可以上诉。但可 以申请复议⼀次。故D项正确。 A项：根据《民事诉讼法》第100条第1款规定：“⼈民法院对于可能因当事⼈⼀⽅的⾏为或者其他原因，使判决难以执⾏ 或者造成当事⼈其他损害的案件，根据对⽅当事⼈的申请，可以裁定对其财产进⾏保全、责令其作出⼀定⾏为或者禁⽌ 其作出⼀定⾏为；当事⼈没有提出申请的，⼈民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。” 《民事诉讼法》第106条规 定：“⼈民法院对下列案件，根据当事⼈的申请，可以裁定先予执⾏：（⼀）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤⾦、 医疗费⽤的；（⼆）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执⾏的。”由此可以看出，财产保全可以根据当事⼈ 的申请或法院依职权作出，先予执⾏只能由当事⼈申请法院不能依职权作出，故A项错误。 B项：在适⽤案件范围⽅⾯，财产保全的案件范围没有法定的限制，但是依照 《民事诉讼法》第106条规定，法院先予 执⾏只能适⽤以下案件：（1）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤⾦医疗费⽤的；（2）追索劳动报酬的；（3）因情 况紧急需要先于执⾏的。故B项错误。 综上所述，本题答案为CD。 5.2014-3-97 甲县的葛某和⼄县的许某分别拥有位于丙县的云峰公司50%的股份。后由于⼆⼈经营理念不合，已连续四年未召开股东 会，⽆法形成股东会决议。许某遂向法院请求解散公司，并在法院受理后申请保全公司的主要资产（位于丁县的⼀块⼟ 地的使⽤权）。 (不定项选择题)关于许某的财产保全申请，下列说法正确的是： A.本案是给付之诉，法院可作出保全裁定 B.本案是变更之诉，法院不可作出保全裁定 C.许某在申请保全时应提供担保 D.如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司的正常经营，应驳回保全申请 D.如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司的正常经营，应驳回保全申请 C项：根据《公司法解释（⼆）》第3条的规定，股东提起解散公司诉讼时，向⼈民法院申请财产保全或者证据保全 的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，⼈民法院可予以保全。不同于民事诉讼法将诉讼中的保全是否需 要提供担保交由法院裁量，第3条明确将股东担保作为此类诉讼申请保全的要件。所以，C选项正确。 D项：根据《最⾼⼈民法院关于适⽤中华⼈民共和国公司法若⼲问题的规定（⼆）》第3条的规定，股东提起解散公司 诉讼时，向⼈民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，⼈民法院可予以 保全。据此可知，如果股东提起解散公司诉讼时，向⼈民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保但影响了 公司的正常经营，⼈民法院就不予以保全。所以如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司的正常经营，应驳回保全申 请。所以，D选项正确。 A项：给付之诉是指原告请求法院判令被告向其履⾏某种特定给付义务的诉。解散公司之诉并没有给付内容，不是给付 之诉。所以，A选项错误。 B项：变更之诉是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。解散公司之诉的⽬的就是要消灭公 司存在的民事法律关系，是变更之诉。