法与自由分析和总结.docx

PAGE PAGE 1 第32章 法与自由 第一节 自由的释义 一、哲学上的自由概念 （一）自由是对客观规律的认识和对必然的驾驭。在客观必然性（即规律）被主体所了解和把握之前，主体的行为是受某种不可预测、不可避免和不可抗拒的外在力量所支配的。在此状态下，主体意志不可能有选择的自由。只有在人们认识了客观规律之后，才谈得上利用和驾驭规律的可能。人们对规律的认识越全面、深刻，其利用和驾驭规律的能力就越强，其自由选择的范围也就越大。 （二）自由是对客观规律的认同。认识必然性仅仅是实现意志自由的有利条件或心理准备而非自由本身。人们在认识了必然性之后，必须还要有倾向于必然性的愿望，再加上按必然性的要求去行动，才能实现意志的自由。否则，即使人们对某种必然到来的事物或情境有充分的心理准备，如果这种必然性并不是意志所希求的，而恰是意志所反对的，那么，人们此时所体验的只能是主体地位丧失后的苦闷而不会是意志的自由。 二、政治学和社会学上的自由概念 自由的政治涵义是主体利益与社会秩序的统一。当主体所追求的利益与秩序相一致时，就能得到社会的承认，主体就是自由的；当主体追求的利益冲破了秩序所允许的界限时，就会受到社会压力的抑制甚至惩罚，主体就是不自由的。 自由的政治学和社会学涵义是以个人为基本主体的按照主体意志行为的权利和情形，它存在于个人与社会的对立与统一的关系之中，存在于个人的独立和自决与社会的统一和公决、个人的存在和发展与社会的存在和发展的关系之中，因而也是存在于个人与社会之间双向的权利义务配置关系之中。 三、法学和法律上的自由概念 自由在法学和法律上指人的权利，即自由权。作为法律权利，自由指权利主体的行动与法律规范的一致以及主体之间的权利和义务界限。 法律上的自由权利是哲学涵义的自由和政治涵义的自由在法律上的表现。四、自由之于人的价值 （一）自由是人的潜在能力的外在化。人有了自由，在主观上，就会精神振奋，激发智慧， 努力使自己的智力和体力得到全面而充分的发挥；在客观上，影响和制约其能力发挥的否定 性因素就会大大减少甚至消失，人就能自由地从事活动。 （二）自由是人的自我意识的现实化。人在生存和发展中离不开人自我的主观能动性的存在和发挥。人的自由，从一定意义上讲正是人的自我意识的现实化，是人发挥主观能动性的表现。 （一） 自由是人类发展的助动力。人对自由的追求，以及社会自由程度的提高既是人类发展的表征，也是人类向新的自由度迈进、获得新的发展的保证。 第二节 法对自由的保障作用 一、法律以自由为目的 （一）法律规范系为确认和保障自由而设立。法律规范包括授权性规范、禁止性规范和命令 性规范。法律上的授权本身就是对自由的确认，法律上的禁止和义务也是为确保自由而设立。 （二）法律权利和法律义务系为实现自由而设定。从法律权利和义务来看，法律权利是为自 由而设定的，法律义务也是为自由而设定的。如果法律权利的设定与自由相抵触，就必然会违反法律的初衷；如果法律义务的设定与自由相抵触，法律权利就成为乌有，自由也就没有法律的根据和保障。法律权利和法律义务为自由的实现提供了具体的法律途径。 （三）法律的制定和实施应以自由为出发点和归宿，以自由为核心；法律的实施必须以自由为宗旨，法律的保护或打击、奖励或制裁都应以自由为依归。 二、自由需要法律的保障 （一）用法律保障自由是保证自由免受侵犯的需要。要保障自由不被侵犯，就必须对自由的侵犯者及其侵犯自由的行为予以严厉的惩罚。人类惩罚罪恶的最严厉的外在手段莫过于法 律，法律是对侵犯自由者予以惩办的有力措施。法律通过制裁侵犯自由的违法犯罪，保障自由免受侵犯。 （二）用法律保障自由是保证自由不被滥用的需要。对自由的侵犯可能是由自由的滥用形成， 而自由的滥用必然导致对自由的侵犯。法律必须防止自由被侵犯的同时，防止自由被滥用。 （三）法律保障自由是宪法的使命，是其他法律、法规的重要追求。三、法律确定自由的范围 自由是法律许可的范围内的自由，并不是任何人的任性。法律确定自由的范围是建立在自由需要法律予以表现的前提下的。法律确定自由范围的方式包括： （一）确定基本自由。人们的自由是广泛的。法律总是对人们最基本的自由予以法律确定， 对一般的自由则通过法律不予禁止的方式赋予。 （二）确定自由的量度。法律在确认人们自由的同时，又对一些基本的自由予以量度规定， 使各行为主体都能在不侵犯他人自由的同时拥有和实现自己的自由。法律对人们自由的量度 规定，有利于人们适当地享有自己的自由，并不会对他人的自由形成威胁或者侵犯。 （三）法律确定自由的边际。法律规定的自由会有交叉乃至冲突，人们在享有这些自由的时 候也难免会发生矛盾。为了避免冲突或矛盾的发生，法律就在事前对某些自由做出边际规定， 使各种自由在各自的范围内行使或发挥作用，而不至于彼此冲突或矛盾。法