《论民法上的正当防卫》6200字.docVIP

论民法上的正当防卫

目录

TOC\o1-3\h\z\u一、民法上的正当防卫的概念 4

（一）必须有侵害事实 4

（二）侵害是现实的 4

（三）侵害必须是不法的 4

二、正当防卫的特点 5

三、如何正确界定正当防卫 6

四、民法上的正当防卫与刑法上的正当防卫的区别 7

（一）正当防卫在民法、刑法上的性质不同 7

（二）正当防卫在民法、刑法上的立法目的不同 8

（三）正当防卫在民法、刑法上的构成要件要素不同 8

1.防卫目的不同 8

2.防卫起因不同 9

3.防卫时机不同 9

4.防卫限度不同 9

总结 11

参考文献 12

一、民法上的正当防卫的概念

无论从民法上还是刑法来讲，正当防卫的概念基本相同。从侵害方面看特点如下:

必须有侵害事实

所谓防卫，没有侵害，自然谈不上，顺序就是这样，侵害在前，防卫在后，侵害是防卫的前提条件，由侵害所导致的结果就是正当防卫，对公共利益和对他人，人生，财产等权利的攻击，都会遭到伤害或者损害，这就是有很多侵害案件的产生原因。这些侵害都存在很多客观的原因，是不受任何主观意识而实在具体的存在的，侵害事件的发生，可能是由加害人的积极行为造成的，很多侵吞国家公共财物，损害公物或者侵害他人身体等现象，有可能是很多消极的行为致使加害事件的发生，这些都是经常会发生的现象。

侵害是现实的

所谓现实的侵害就是是指侵害正在或者已经开始,正在进行当中的事情,只是这个过程还尚未完成，它的整体特点就是：已经开始，正在进行当中，尚未结束，只有针对这种正在进行当中的侵害事件，才具有实际的意义梁慧星.民法总论(第二版【M】.北京:法律出版社2010:274.，才可以进行反击，这种实在的，具体的侵害，受害者才可以进行正当的防卫，反而之，对于那些想象中的侵害，还没有发生的侵害，是不可以进行正当防卫的，就好比，甲乙两人争吵，甲放狠话说，你给我等着，晚上我在来收拾你，于是，乙趁人不备，打伤了甲，等，这就是对还没有实施的想象中的侵害，关于这其中进行的反击，很显然不是正当防卫，同样的道理，对于已经完成侵害的行为，关于这其中的危害性，也不能采取正当防卫的手段，因为它已经终结了，已经不存在其他威胁和继续发展的行为了，这种情况下，就是受害人对原加害人的报复行为，这种反击行为构成了新的侵害，原来受害人的法律地位现在却变成了新的加害人。

梁慧星.民法总论(第二版【M】.北京:法律出版社2010:274.

（三）侵害必须是不法的

对公共利益，他人或者公民本身进行权力的攻击就，或者侵害公共及个人的财产所造成的伤害，却不一定都是非法的，有很多突发状况，比如，紧急避险而导致他人财产受损的行为，法律上都是规定这些属于合法的行为的，对其造成的伤害也是属于合法侵害，相反而言，不法侵害就是指在违反法律法规上的规定所造成的侵害，反之，是不能称之为侵害的，即使在客观上触犯了某个民事法律规范，也是对于侵害人本身的行为能力的否定，最终会不会有故意和过失的责任，以及需不需要承担民事责任等，都不会影响它的客观判断性，另外不法侵害所造成的不法后果，也不影响法律程序上侵害行为客观的认定，因为在正当防卫的紧急情况下，正当防卫时候所造成的对不发份子带来的伤害结果是无法预料的，在一般情况下，是可以界定为这是违法行为，遇到这种情况，就可以实行正当防卫。谩骂和诽谤从某些方面来讲，也是不法侵害，但是不能进行正当的防卫，因为这种行为是可以阻止的，如果用伤害他人的方法进行防卫反击，就有可能造成防卫过当，所以，遇到这种情况，只能通过其他方式解决。

二、正当防卫的特点

必须以合法防卫为目的,就是说必须是为了防卫公共的、他人或本人的权利免遭侵害。防卫反击行为必须是保护合法权利免受侵害的必要手段,否则就不能称之为正当防卫，像下面这情况就属于报复行为，以报复为目的出发，这就不属于正当防卫，但是在审判过程中，如何判定是否是出于防卫的目的，这也没有一个比较明确的规定，确实是个复杂的问题，需要周密细致的调查研究，对整个事件中的反击的时间，手段和受伤的程度，进行判断，如果有的人不属于正当防卫，而是先挑逗别人而引起的轻微的不法伤害行为，然后在加倍还击，使得原加害人受到的伤害比以前更严重，这都不属于正当防卫，也更不属于防卫过当，以故意伤害定罪，应该需要负法律责任，总而言之，必须有正确的处于防卫的目的在行驶正当防卫权利的主管事件上，否则，其他都不属于正当防卫。

必须是对加害人本人进行防卫。为了制止现实中的不法行为而进行的防卫才能称之为正当防卫，才能预防其不受其他人的侵害，更不能对第三人进行防卫的反击，所以一旦对第三人进行防卫反击的，不断不可以防止正在进行中的侵害，还会从容加害人继续受到加害，不能达到防卫的目