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国际商法辅导资料二

主题：第二章国际商事主体法论（第1-2节）

学习时间：2021年104日—1010日

课程内容：

第二章国际商事主体法论

我们这周主要学习第二章第1-2节的相关内容。希望通过下面的内容能使

同学们加深对国际商事主体法律制度相关知识的理解。

第一节国际商事主体法律制度概述

1.商事主体的概念

商事主体，也称商事法律关系主体、商主体，是指依照商法的规定具有商

事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义独立从事商事行为，在商事法

律关系中享有权利和承担义务的个人和组织。

商人的概念带有旧时代的痕迹，对于我国这样商法不发达的国家，往往被

人误解为仅指从事商业经营的自然人，并且由于我国已倾向于采用民商合一的

立法体例，因此将商法上权利义务的归属者表述为“商事主体”，概念更为准

确。我国商事主体主要包括个人独资企业、合伙企业和公司。

2.商事主体的特征

⑴商事主体由商法法定

⑵商事主体依法具有商事能力

⑶商事主体的身份或资格经商业登记而取得

⑷商事主体以从事营利性活动为其常业

第二节合伙企业法

1.合伙企业的概念及特征

⑴合伙的含义与类型

所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共

同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定

法律关系。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组

织形式。但在现在社会生活中，合伙关系不仅存在于企业，也广泛存在于其它

一些营利性的事业中，如会计师事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校、

托幼院所等允许个人投资经营的领域，均已引入合伙制。

①依合伙的性质及所适用的法律的不同，分为民事合伙和商事合伙。

②依合伙的组织形态的不同，分为契约型合伙与组织型合伙。

③依合伙人的身份的不同，分为个人合伙、法人合伙和混合合伙。按此分

类，我国目前不存在混合合伙。

⑵合伙企业的主要特征

合伙企业具有以下主要特征

①由两个或两个以上的投资人共同设立。

②以合伙协议为基础。

③合伙人按照协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险。

④合伙人对企业债务均负无限连带责任。

⑤合伙企业不能取得法人资格。

2.合伙企业的设立

⑴设立条件

①有两个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者

②有书面合伙协议

③有各合伙人缴付的出资

④有合伙企业的名称

⑤有经营场所和从事合伙经营的必要条件

⑵设立程序

①提出设立申请。②核准登记。

3.合伙财产

合伙企业财产可简称“合伙财产”，是指合伙企业名义下的财产。尽管合

伙财产并不构成其独立承担民事责任的界限，但为了企业经营管理和经济核算

的需要，为了明确合伙人责任和便于企业债权人主张债权，仍须依法界定合伙

财产。

⑴合伙财产的构成

《合伙企业法》第十九条规定，“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所

有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产”。因此，合伙财产由合伙

人出资和合伙收益两部分组成，其中，合伙人出资应为各合伙人按照合伙协议

实际缴付的出资，协议应缴而实际未缴的出资、合伙人在合伙协议约定的出资

之外置于合伙企业的财产以及合伙人出资之外的其它个人财产，均不属于合伙

财产；合伙收益包括合伙企业的经营收益、投资收益和营业外收益（如获奖、

受赠等），合伙存续期间以合伙人名义取得的收益不属于合伙收益。

⑵合伙财产的性质及其处分

合伙财产属于全体合伙人共同共有的财产，应由全体合伙人依法共同管理

和使用，并应按全体合伙人的共同意志进行处分。因此，在合伙企业存续期

间，合伙人对合伙财产行使权利应受下列限制：

①合伙企业存续期间，应保持合伙财产的完整性，除退伙等法定情形外，

在合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。但是，合伙人

在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得