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BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题

来源：中华建设工程房地产大律师联盟发布时间：2009-09-01查看次数：2256

以某市地铁5号线为例BT模式下项目投资建设合同签订阶段应注意的法律问题

在BT模式下地铁建设项目投资建设合同(下称BT合同)的签订阶段，应该从两个大的

方面把好法律关，以确保BT合同的签约质量。

一、与招投标衔接，把握四个环节确保BT合同的签约质量

保证BT合同质量的关键在于招投标过程中的招标文件的安排和布局，所有合同中涉及的主

要内容都应在招标文件中提出邀请要约的要求，同时要求投标人作实质性响应。

具体的关键问题是招投标与签订合同的互相衔接。在开展招投标工作的同时要考虑合同如何

签订，将招投标过程与合同的签订紧密衔接起来。以下是必须注意的四个具体问题：

(1)

(1)BT合同招标应事先经建设主管部门批准，主管部门应以告知性备案方式进行备案

根据财政部、发改委、建设部、中国人民银行四个部委于2000年1月4日颁布的6号文件，

根据财政部、发改委、建设部、中国人民银行四个部委于2000年1月4日颁布的6号文件，

规定在政府投资项目招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案，且政府主管部门

规定在政府投资项目招投标过程中签订的合同需要提交政府主管部门备案，且政府主管部门

要以告知性的备案方式进行备案。如果地铁5号线采用BT方式建设，在采用招标的方式完成招标的所有程序，确定中标单位并签订合同，整个招投标过程和合同签订均需要经告知性

备案并经过主管部门的批准。

BT项目存在较多新的状况，如投资的方式、政府的监管、用地的方式等，项目建设经

过有关部门的审批是关键。我国法律尚没有关于BT用地方面的具体、明确的规定，所以建

议在操作过程中要完善审批手续，具体落实政府告知性备案的具体程序。

关于采用BT方式建设，国家的法律层面现还没有相关规定，只有建设部和发改委等行政部门的一些规章，但是这些规章并不是法律本身，其效力较低。因此建议在操作过程中完善需要政府审批部分的手续，需要明确政府以告知性的备案方式进行备案如何完成，具备怎样的条件才可以顺利审批，发包人要以政府的批文作为明确的法律依据。前不久，重庆市人民政府已颁布《重庆市人民政府关于加强和规范政府投资项目BT融资建设管理的通知》,

建议合同的设定参考该办法的具体规定使本项目规范运作。

(2)决定BT合同签约质量的关键是招标文件的质量

发包人提出的需要投标人作实质性响应的问题要在招标文件中明确提示，引导投标人作

出实质性响应并相应提出要约。如果招标文件的提示不明，合同本身也会因此引起质量问题。

例如，BT项目在回购的时候需要考察运营期间是否能够保证工程的质量。作为项目承包人，

负有对项目的工程质量保修的义务。关于保修期限，招标文件应根据法律、法规的规定，要

负有对项目的工程质量保修的义务。关于保修期限，招标文件应根据法律、法规的规定，要

求投标人在最低保修年限以上明确保修年限。根据国务院的《建设工程

求投标人在最低保修年限以上明确保修年限。根据国务院的《建设工程质量管理条例》第

40条规定，

40条规定，一般土建、装修、管道工程的保修期不少于2年；有防水要求的墙面、屋面、

卫生间的保修期不少于5年；地基基础和主体结构的质量在整个设

卫生间的保修期不少于5年；地基基础和主体结构的质量在整个设计年限即合理使用寿命内

确保使用。因此，BT合同中的工程保修年限的具体确定取决于招标文件的要求，取决于招

标文件提示投标人在不少于最低保修年限以上的年限进行投标，并对此作出实质性的回应。

(3)招投标过程和合同之间的关系

建议发包人在提供招标文件的同时提供一份由发包人起草的拟签订的合同样本，拟签订

的合同样本代表发包人的意见，如果由发包人或委托中介机构起草，是一个站在发包人的立

场上的样本。可以将拟签订的合同样本作为招标文件的附件，该样本为讨论稿，投标人可以

在此基础上提出修改意见。

由于招投标的过程和确定未来合同是交叉进行的过程，要特别重视招投标过程中相关问题的澄清，澄清阶段主要是要澄清拟签订的合同条款的不具体、不确定的内容，加强澄清可以明确具体合同条款。在此阶段，投标人的澄清文件要由其法定代表人签字并加盖公章，并以此作为合同的组成文件。

(4)招标文件要设定相应条款以保证合同依约签订

在招标文件中应明确缔约过失的赔偿责任条款。所谓缔约过失，简单地说是指由于一方

在招标文件中应明确缔约过失的赔偿责任条款。所谓缔约过失，简单地说是指由于一方

当事人的过错导致经招投标中标的合同无法签订，完成招标过程如中标人发出中标通

当事人的过错导致经招投标中标的合同无法签订，完成招标过程如中标人发出中标通知书后

另一方不签约即属于