建筑施工合同风险 - 商业合同.docxVIP

了，因此，某工程咨询公司作为实际施工人是有权利向南通建筑企业主张工程款的。（四）、建设工程施工合同工资支付主体的关键就是审查转包和分包行为的合法性。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法业生存的隐形杀手。因此，我们有必要对项目经理等企业内部人的行为因表见代理制度的使用而可能带来的法律风。除签证外，建筑业的经营管理模式是有特点，施工人多是采用项目经理部形式对建设项目进行经营管理。项目经讲座提纲

了，因此，某工程咨询公司作为实际施工人是有权利向南通建筑企业主张工程款的。（四）、建设工程施工合同工

资支付主体的关键就是审查转包和分包行为的合法性。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法

业生存的隐形杀手。因此，我们有必要对项目经理等企业内部人的行为因表见代理制度的使用而可能带来的法律风

。除签证外，建筑业的经营管理模式是有特点，施工人多是采用项目经理部形式对建设项目进行经营管理。项目经

一、建设施工合同常见风险及其应对措施

（一）建设工程施工合同主体问题

（二）建设工程施工合同分包及转包问题

（三）建设工程施工合同效力问题

（四）建设工程施工合同工程款问题

（五）建设工程施工合同垫资问题

（六）建设工程施工质量问题

（七）建设工程施工期限问题

二、建筑商防范风险的“四大法宝”

三、建筑商防范风险的大举措”

四、建设施工领域的主要法律及司法解释

一、建设施工合同常见风险及其应对措施

（一）建设工程施工合同主体问题

（二）建设工程施工合同分包及转包问题

（三）建设工程施工合同效力问题

（四）建设工程施工合同工程款问题

（五）建设工程施工合同垫资问题

（六）建设工程施工质量问题

（七）建设工程施工期限问题

（一）建设工程施工合同主体问题

1、因挂“靠”问题而导致的纠纷

挂靠的概念：

挂靠通常是指没有相应资质的单位和个人，借用有资质的施工企业的名义承揽工程，并向该企业交纳相应管理费、被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理的行为。

挂靠风险提示：

1、企业和个人通过出借资质方式签订的建设工程施工合同无效

我国《建筑法》法第26条规定：禁止建筑企业超越本企业资质登记许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑企业的名义承揽工程。2004年14号《司法解释》规定没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义的，应当认定为合同无效。合同无效的法律后果，最直接的就是合同自始没有法律约束力。其次是经济上的损失，合同无效要承担返还财产、折价赔偿、赔偿损失等责任。同时依据《司法解释》规定，没有资质的实际施工人借用有资质的企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得

2、被挂靠企业可能受到严厉处罚并陷入纠纷的泥“潭”

大举措”（一）加强对现行建筑房地产法律法规及司法解释的学习，建立学习型的团队，加强自身建设；（二）建可根据民法通则第134条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。也就是说，建筑企业向挂靠项目经理收取的挂规定，合作开发房地产合同各方没有成立合作开发房地产的项目公司或成立不具备法人条件的其他组织，应属立经济活动逆向流转，这样的结果不符合建筑市场现实，不利于经济活动的顺向流转，不利于建筑市场的健康发展；如《建筑业企业资质管理规定》第35条规定：转让、出借《建筑业企业资质证书》的，责令改正，没收违法所得，处工程合同价款2%以上4%以下的罚;可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的吊销资质证书。对于建筑企业来说，这种资格处罚要远远超过财产处罚的影响。一旦被吊销资质证书，就丧失了建筑行业

大举措”（一）加强对现行建筑房地产法律法规及司法解释的学习，建立学习型的团队，加强自身建设；（二）建

可根据民法通则第134条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。也就是说，建筑企业向挂靠项目经理收取的挂

规定，合作开发房地产合同各方没有成立合作开发房地产的项目公司或成立不具备法人条件的其他组织，应属立经

济活动逆向流转，这样的结果不符合建筑市场现实，不利于经济活动的顺向流转，不利于建筑市场的健康发展；如

以挂靠资质签订建设工程合同的行为，还容易给具有资质的被挂靠企业带来其他的与工程有关的法律诉讼。在整个建设施工过程中挂靠企业所发生的民事行为，被挂靠企业是很难控制的。这样，没有资质的建筑企业以具有资质的建筑企业名义签订材料采购合同等行为，如果发生纠纷，将直接由被挂靠企业承担责任。这对于被挂靠企业来说，就像一颗定时炸弹，是否爆炸及什么时候爆炸都无法预见。

律师建议

虽然挂靠已成为建筑行业的潜规则，但是挂靠带来的无数惨痛教训告诉我们：从企业长远的经营来看，绝对要杜绝挂靠。在法制越来越健全的今天，企业应充