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一致行动协议注意要点

一致行动人是指具有关联关系的一致行动人和非关联关系的一致行动人通过协议、其他安排在证券交易和股东投票权行使过程中采用共同行动的人。根据证监会《上市公司收购管理办法》，一致行动人是指通过协议、合作、关联方关系等合法途径扩大其对一个上市公司股份的控制比例,或者巩固其对上市公司的控制地位,在行使上市公司表决权时采用相批准思表达的两个以上的自然人、法人或者其他组织。一致行动人制度在上市公司中经常被用作调节公司控制权的变通做法，在未披露的非上市公司运作中也存在大量使用一致行动协议来作为公司治理有效途径。虽然法律法规对非上市公司的一致行动人没有定义，但这不妨碍非上市公司股东之间通过自行约定的方式进行界定。本文重要从一致行动协议的注意要点展开一致行动协议实务运用之探讨。

1、一致行动期限

一致行动往往约定履行期限，期限届满，如无其他补充约定，一致行动解除。关于一致行动期限，在实践中往往有的公司股东签署了长达数年的一致行动协议，这样的做法：第一，在公司实际情况发生变化时，使得股东的选择空间被压缩；第二，在股东间关系发生恶化的情况下也许存在忽视小股东诉求、损害小股东利益的情形；第三，部分股东长期不参与公司事务，容易产生用脚投票的心理。因此我们认为对于一致行动期限应根据公司情况或股东情况作出合理期限的约定，在期限届满后可以通过补充协议的方式延长合作期限，而不宜盲目设立长期的一致行动协议。

期限届满，如无其他补充约定，建议采用签署《一致行动协议解除协议》的方式对解除一致行动予以明确约定。《一致行动协议解除协议》内容重要涉及：各方均批准不再续签《一致行动协议》，并于解除协议签订之日起，解除各方于先前签署的《一致行动协议》，《一致行动协议》项下的一致行动关系及各项权利义务自《一致行动协议之解除协议》上述各方均签字后立即终止。

2、如何进行利益平衡

有人认为，一致行动协议的主导方，往往运用其大股东的优势地位，侵吞纳入一致行动范围的其他股东的投票权，是对其他股东固有权益的侵蚀。不可否认，一致行动制度的确会存在削弱小股东投票权的风险，但我们认为可以在协议中加入利益平衡机制以保障小股东权益，最终形成有效的一致行动。

在小股东的角度上，可以这样设计协议条款：小股东可以在协议中将投票权让渡出来，以其一定范围的投票权与主导方进行交易，换取其他权益，例如股东以投票权换取比起出资比例更高的股权比例，享有更多的所谓“干股”权益。这种方式可以合用公司对其高管或核心员工进行股权激励时，大股东与激励对象签订的一致行动协议，激励对象让渡投票权可以享有更为低廉的激励权益行权价格。

3、矛盾解决机制

公司股东签署一致行动协议相称于在公司股东会之外又建立了一个由协议保障的”小股东会“。每次在股东会表决或者协议约定事项进行时，有关各方可以在”小股东会“里面先讨论出一个结果作为各方对外的唯一结果，然后再在股东会里表决或者决定事项是否进行。

但在一致行动人之间发生矛盾，无法形成合意时，如何保证最终形成对外的唯一结果，就需要在协议中约定明确的矛盾解决机制。

一致行动协议矛盾解决机制可参照以下两种解决思绪：

方案一：若各方内部无法达成一致意见，各方应按照某一方的意向进行表决；

方案二：协议约定：占所有自然人股东所持股份总数50%以上的股东意见为统一表决意见，如不能形成50%以上的统一意见，则股东意见中支持比例最高的表决意见为统一表决意见。

方案一是实务中一致行动协议运用较为广泛的做法，这种做法的好处在于十分简朴明确，但也存在损害其他一致行动人利益的嫌疑。因此我们更倾向于方案二，并且在实行方案二的过程中也需要做到留痕，制作书面的会议记录、表决记录等。

4、违约责任

一致行动协议可以按照一般协议的违约责任设立违约金，违约金约定需明确，补偿损失的计算应具有可操作性，甚至根据不同票决事项设定不同的违约金和补偿损失标准。

一致行动协议可以约定其他的违约责任，例如协议中可约定：假如任何一方违反其作出的前述承诺（任何一条），必须按照其他守约方的规定将其所有的权利与义务转让给其他守约方中的一方、两方或多方，其他守约方也可共同规定将其所有的权利与义务转让给指定的第三方。

5、其他

（1）一致行动人协议的缔约股东进行股权转让时，如何保证一致行动人协议的效力及于受让人？

我们认为解决这一问题可以从两个方面进行考虑：第一，可以在协议中约定拟转让股东应优先将股权转让给其他的一致行动人；第二，在协议中约定：各方承诺，如其将所持有的公司的所有或部分股权对外转让，则该等转让需以受让方批准承继本协议项下的义务并代替出让方重新签署本协议作为股权转让的生效条件之一。

（2）当参与方违反约定在股东会或股东大会上作出与主导方相反的投票时，是否可以不按其投票意愿而直接根据一致行动协议计算投票票数呢？

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