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中标后招标人未签合同

中标后招标人未签合同

（一）相关法律规定

1、《招标投标法》第45条规定：“中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标

通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书对招标人和中标人具有

法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标工程的，应

当依法承当法律责任。”

2、《招标投标法》第46条规定：“招标人与中标人应当自中标通知书发出之日起

三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面。招标人和中标人不得再行订立背

离合同实质性内容的其他协议。”3、《招标投标法实施条例》第74条规定：“中标人

无正当理由不与招标人订立合同，在签订合同时向招标人提出附加条件，或者不按照招标

文件要求提交履约保证金的，取消其中标资格，投标保证金不予退还。对依法必须进行招

标的工程的中标人，由有关行政监督部门责令改正，可以处中标工程金额10‰以下的罚

款。”

以上法律规定仅规定了招标人与中标人应当按照招标文件和投标文件签订书面合同，

中标人放弃中标工程的应当依法承当法律责任，中标人无正当理由不与招标人订立合同

的，取消其中标资格，投标保证金不予退还。但是，上述法律规定并未明确规定中标人不

与招标人签订“中标合同”的，应当承当何种法律责任，对此问题还需要依据现有的法律

规定并结合司法实践进行分析论证。

（二）中标人收到中标通知书后未签订书面合同，施工合同是否成立的分析

中标人收到中标通知书后未签订书面合同可以分为两种情形，一种是中标后未签订书

面合同，该工程已经由中标人实际实施；另一种是中标后未签订书面合同，该工程未经中

标人实际实施，下面根据不同情形分别进行分析。

1、中标人收到中标通知书后未签订书面合同，但已经实际实施建设工程的，合同成

立。

正如本文开篇涉及的案例中所述，虽然中标人未与招标人签订书面“中标合同”，但

是在中标人实际已经完成该工程的情况下，合同是成立的。由于《合同法》第36条已经

作出明确规定，此问题在实践中并不存在争议。即根据《合同法》第36条的规定，法

律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已

经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。因此，在中标人实际进行了工程施工并且工

程经验收合格的情况下，即使中标人未与招标人签订书面的建设工程施工合同，也应当认

定双方的施工合同已经成立。

2、中标人收到中标通知书后未签订书面合同，也未实际实施建设工程的，合同仍然

成立。

尽管在实践中，多数观点更倾向于认为此种情形下合同并未成立或者合同成立并未生

效，但是笔者认为此种情形下合同仍然是成立的。从法律性质看，招标文件属于要约邀

请，投标文件属于要约，中标通知书属于承诺，根据《合同法》第25条规定，承诺生效

时合同成立。即使中标通知发出后未订立书面合同，双方也已建立合同关系，即由招标文

件、投标文件和中标通知书形成的合同，而且是书面合同。从内容上看，投标文件一般都

完全响应-招标文件，甚至将招标文件作为附件，中标通知又是招标人对投标文件的认

可，

而且《招标投标法》第46条规定的书面合同是按照招投标文件的内容订立的，并且

不得再订立背离合同实质性内容的协议，也就是说中标人收到中标通知书后，合同的主要

内容已经明确，且不得进行变更。从形式上看，招投标文件和中标通知书符合《合同法》

第11条“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、、电子数据交换

和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式”的要求。《招标投标法》第46条规定

招标人和中标人应当订立书面合同，但是并未规定应当订立合同书，由于书面合同除了合

同书以外，还包括信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式，所以招标文件、投

标文件和中标通知书合在一起就属于有形地表现所在内容的形式，即属于书面合同。此

外，《招标投标法》第46条所规定的签订书面合同，仅是从行政的角度提出的要求，是

为了建设行政主管部门便于对招投标活动以及建设工程施工活动进行有效管理而做的安

排，即使不另行签订书面合同也不影响合同的`成立。综合上述观点，笔者认为即使中标

人未与招标人另行签订书面的建设工程施工合同，中标人与招标人之间也已经形成了合同

关系，即合同已经成立。

（三