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法人与行政主体理论的再探讨

———以公法人概念为重点

葛云松Ξ

内容提要公法人和私法人的区分是大陆法系对法人的基本分类具有重要的理论和实践意义。我国应,

当重新塑造行政主体理论特别应当采用公法人概念。在法人一般理论上则应当修正法人的一般定义并且,,,

在将来的民法典中以更加合理的方式规定公法人问题。国家机关不应当具有法人和行政主体地位国家才是,

法人和行政主体。

关键词行政主体民事主体法人公法人机关法人民法典

在大陆法系国家和地区所有具有权利义务主体地位的组织体都被称为法人并且基于公法和私,;,

法的区分根据法人设立的准据法以及组织的目的、所从事的活动的性质将法人区分为公法人和私法,,

人。我国在自己的法律与学说发展过程中虽然学习、借鉴了大陆法系的法学概念和理论但由于各种,,

各样的原因形成了“有中国特色”的法人理论和行政主体理论。其中民法学上将法人理解为纯粹的民,,

事主体行政法学上一般不以公法人来说明行政主体的地位并且行政主体的定义、范围与大陆法系国,,

家和地区有极大的差异。

本文拟从公法人和私法人区分出发参考国外与我国台湾地区的学说探讨确立公法人概念和理论,,

以及以此改造行政主体理论的必要性民法上的法人理论也应当作相应的修正这样才能够在民事立法,,

中妥善地规范公法人问题。

一、大陆法系的公法人以及行政主体理论

()

一公法与私法、公法人与私法人的区分

大陆法系对法人的最基本的分类是公法人和私法人这种区分以公法和私法的区分为前提。在大,

陆法系关于公法和私法区分标准的学说可谓众说纷纭莫衷一是。有代表性的学说有利益说、隶属说、,,

①

主体说等。不过学说上一般也承认没有任何一种学说可以完全解决公法和私法区分上的困难甚,,,

Ξ北京大学法学院副教授、法学博士。

特别感谢沈岿博士所提出的意见和建议。本文曾经在北京大学法学院的“教师工作坊”(workshop)中讨论感谢同仁们给予的批评,

和建议。

参见德迪特尔梅迪库斯《德国民法总论》邵建东译法律出版社年版第页德卡尔拉伦茨《德国民法通论》王

①[]:,,2000,11-14;[]:,

晓晔等译法律出版社年版第页李震山《行政法导论》台湾三民书局年版第页以下。各种学说的缺陷或者

,2002,3-9;:,1998,27

不足是利益说难以解释私法中的服务于公共利益的比如竞争法、保护交易安全的制度、不动产登记制度、劳动法、以及租凭制度中,,

的一些规定而公法也会牵涉私人利益比如社会保障立法和关于个人起诉权的规定奴属说的问题在于私法中比如亲权关系涉及,,;,

的是父母和子女之间的隶属服从关系私法上的社团与社员之间的关系也有隶属性质而公法上也存在平等关系比如互不隶属(),,,

的地方政府之间的协议主体说之下公权主体是否以公权主体的身份参加法律关系并非绝对没有疑问比如国家为学生提供助学;,,,

贷款到底是签订私法意义上的借款合同还是国家为了达成行政任务的公法行为。,,

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中国法学年第期