论美国跨境电子取证与我国数据安全立法的冲突与对策_赵海乐.pdfVIP

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ＤＯＩ：１０．１３７９６／ｊ．ｃｎｋｉ．１００１５０１９．２０２４．０１．０１１

论美国跨境电子取证与

我国数据安全立法的冲突与对策

赵海乐

摘要：美国跨境取证与他国主权的冲突，在数字时代聚焦为跨境电子取证与他国数据出境管制

之间的冲突。在跨境电子取证当中，电子证据同时具有证据与数据双重特性；而对美国实践的实证研究

表明，美国既无视作为证据的数据背后的他国司法主权，也无视作为数据的电子证据背后的他国数字主

权。鉴于当前国际社会已在一定程度上接受了司法机关直接向他国网络服务提供商取证，我国不宜固

守司法协助渠道的唯一性。但在接受直接取证或特派员取证时应坚持本国主管机关的审批前置；同时

以数据分级分类为基础区分设计各类电子证据出境审查标准。我国阻断法律未必能够直接适用于美国

跨境电子取证，但仍可以用于阻断美国授权下对我国当事人的制裁行为。

关键词：跨境电子取证；司法主权；数字主权；国际礼让；阻断

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中图分类号：Ｄ９９６．１文献标识码：Ａ文章编号：１００１５０１９（２０２４）０１０１０００９

基金项目：国家社科基金后期资助项目“国际数字经济规则建构中的个人信息保护研究”

（２１ＦＦＸＢ０７３）

作者简介：赵海乐，吉林大学法学院副教授，法学博士（吉林长春１３００１２）。

美国跨境电子取证问题向来是诉讼法与国际法领域共同关注的热点。在刑事领域，美国《澄清境

外数据合法使用法案》（以下简称“《云法案》”）的通过与生效意味着美国侦查机关将有权要求境外网

络服务提供者向其提供电子证据；在民事领域，美国独特的证据开示规则也授权美国法院要求外国当事

人提交境外存储的证据材料，而无需率先诉诸司法协助程序。以上立法直接引发了学界关于美国“长

臂管辖”与他国数据主权之间关系的热议。美国在行使其自身立法与执法管辖权的同时，究竟应当如

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何处理与他国主权之间的冲突；民商事与刑事领域跨境电子取证应当如何进行国际合作，这些问题

均曾为我国学者所集中关注。不过，近年来，我国数据安全立法的陆续通过，又为跨境电子取证问题提

供了一个全新的研究视角。不论是《中华人民共和国个人信息保护法》（以下简称“《个人信息保护

法》”）还是《中华人民共和国数据安全法》（以下简称“《数据安全法》”）、《中华人民共和国网络安全

法》（以下简称“《网络安全法》”），其中均包含了关于数据合法有序流动与数据出境安全审查的规定。

那么，美国针对我国的跨境电子取证，是否会违背我国数据出境规则，进而与我国数据安全立法直接冲

突？美国对他国数据出境规则的无视究竟是出于何种原因？我国未来又将如何在保护本国数据安全的

①典型研究参见梁坤《基于数据主权的国家刑事取证管辖模式》，《法学研究》２０１９年第２期；廖斌、刘敏娴《数据主权冲突下的跨

境电子数据取证研究》，《法学杂志》２０２１年第８期；徐伟、翁小平、王馨仝《跨境电子取证：谨慎的立法与冲动的司法———兼谈对数据主

权的影响》，《信息安全与通信保密》２０２０年第７期。

②典型研究参见冯俊伟《跨境电子取证制度的发展与反思》，《法学杂志》２０１９年第６期；王志刚、张雪《跨境电子数据取证的困境

与出路》，《重庆邮电大学学报（社会科学版）》２０２１年第５期；林小娟《与服务供应商合作的跨境电子取证的困境与出路———以〈网络犯

罪公约〉第二附加议定书（草案）强制服务供应商披露数据为视角》，《信息安全与通信保密》２０２０年第７期；黄风《检察机关实施〈国际刑

事司法协助法〉若干问题》，《国家检察官学院学报》２０１９年第４期；李涛《跨境电子取证规则的实践问题及体系优化》，《山东警察学院学

报》２０２１年第６期；裴炜《论刑事跨境取证中的数据先行冻结》，《当代法学》２０２３年第２期。

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