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法理学

法的本体

法律事件与法律事实

依照是否以人们的意志为转移作标准，可以将法律事实大体上分为法律事件和法律行为。法律事件是法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。法律行为可以作为法律事实而存在，能够引起法律关系形成、变更和消灭。本案中法官做出的判决即能引起当事人间权利义务关系的变更，属于法律事实中的法律行为。

从权利和义务的结构上看，权利和义务是密切联系、不可分割的。没有无义务的权利，也没有无权利的义务。

义务分类中积极义务和消极义务的区分；所谓积极义务，又称作为义务，是指义务人必须根据权利的内容做出一定的行为，如赡养父母、抚养子女、纳税、服兵役等。所谓消极义务，又称不作为义务，是指义务人不得做出一定行为的义务，例如，不得破坏公共财产，禁止非法拘禁，严禁刑讯逼供，等等。

法官的判决作为一种法律行为属于法律事实的一种，它是法律关系产生、变更和消灭的条件之一。它可以在原被告之间形成一种新的债权债务关系。

所谓法律关系，是指在法律规范调整社会关系的过程中形成的人们之间的权利和义务关系，该条文是一个法律规范，其本身并不规定法律关系，法律关系是在条文所反映的法律规范调整社会关系中形成的人与人之间的社会关系，

2、法律规则与法律原则

所谓法律规则，是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范，

而法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性指导性的价值准则或规范。

选项中《行政处罚法》第37条第3款规定，指出了回避的根本要求是“有利害关系”，可以看出这是一个方向性的指导，因此该规定属于法律规则，不属于法律原则。

根据法律规则的内容规定不同，法律规则可以分为授权性规则和义务性规则，所谓授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则，所谓义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当作出或不作出某种行为的规则，“不得”一词可以看出该规则属于义务性规则中的禁止性规则。

此外，按照规则内容的确定性程度不同，还可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则，所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则，选项中“具体办法由国务院有关主管部门或机构制定。”表明本规则属于委任性规则。

法律规则按照规则内容的确定性程度不同，可以分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。（1）所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则。（2）所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。（3）所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则

虽然选项中的“可以…可以…”的规定对于主体来说是有选择的指引，但从规则内容的确定程度上来说，这种有选择的指引的内容、范围也是已经被立法所确定下来的，因此是确定性规则。

按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同，法律规则可以分为强行性规则和任意性规则。强行性规则是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。义务性规则，职权性规则属于强行性规则。任意性规则是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。

法律原则的功能、适用条件和方式。

法律原则适用的条件有两个：（1）穷尽法律规则，方得适用法律原则，（2）除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则，因此，在一般情况下，应当先适用法律规则，在符合特定条件下才能适用法律原则。

法律原则的适用方式不同于法律规则，它不是像后者那样采取“全有或全无”的方式，而是取决于法官根据个案的具体情况及有关背景在不同强度的原则间作出权衡：被认为强度较强的原则对该案件的裁决具有指导性的作用，比其他原则的适用更有分量。

法律原则的功能有三种：指导功能、评价功能和裁判功能，其中之一的裁判功能是指法律原则直接作为个案裁判的根据或理由，这一功能产生在这样的情形下：现代社会社会关系复杂而多变，法律无法涵盖所有内容而法官在面对个案时不得拒绝裁判，在这种情形下，法律原则起到了弥补法律漏洞的作用。

法律原则体现了法律的精神，反映了社会生活的趋势、要求和规律，表现了人类对法律问题认识的深化。法律原则具有不确定性、模糊性和非规范性的特征。法律原则的要求比较笼统、模糊。因此，法律原则并非最大程度地实现法律的确定性和可预测性。

我们应当把法律规则和法律条文