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司法考试刑法易考点解析犯罪未完成形态

一、犯罪预备

刑法第22条第1款：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。〞

〔一〕犯罪预备的成立要件

1.主观上为了实行犯罪

〔1〕概念：第22条第1款中的“为了犯罪〞应当理解为“为了实行犯罪〞。因此，为了预

备犯罪而做的准备，不是犯罪预备行为。

〔2〕为了实行犯罪，既包括为了自己实行犯罪，也包括为了他人实行犯罪。

2.客观上实施了预备行为

〔1〕概念：预备行为，是指对法益已经造成一定危险的行为。

〔2〕分类：准备工具和制造条件。

〔3〕犯罪预备行为与犯意表示的区分：关键看对法益的危险程度。预备行为对法益造成一

定危险，犯意表示对法益无任何危险，只是将犯意单纯流露于外部。

3.未能着手实行犯罪

这是指犯罪预备行为没有进入实行阶段。包括两种情况：〔1〕预备行为未实施终了，因意

外原因无法继续实施。例如赶往犯罪现场途中遇车祸。〔2〕预备行为已经终了，因意外原因无

法进入实行阶段。例如已经赶到犯罪现场，但是意图杀害的人已经出门。

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4.由于意志以外的原因

犯罪预备与预备阶段的犯罪中止的区分：关键在于自动性。犯罪预备是由于意志以外的原因，

犯罪中止是自动放弃犯罪。

二、犯罪未遂

刑法第23条第1款：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是

犯罪未遂。〞

〔一〕成立要件

1.已经着手实行犯罪

〔1〕意义：“着手〞是预备阶段与实行阶段的分界点，是实行行为的开场。

〔2〕犯罪预备与犯罪未遂：

①二者一样点：一是都没有得逞，二是都因为意志以外原因。

②二者区分：关键看是否着手，着手之前是犯罪预备，着手之后是犯罪未遂。

〔3〕“着手〞的判断标准：

①形式说：开场实行刑法条文规定的*个罪名的犯罪构成。这是传统理论的观点，但是因

为不具有可操作性，为命题人所摈弃。

②实质说：行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。这是司考所持的判断标准。

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练习：06年。卷二。54题：以下哪些选项是错误的.

A.甲、乙二人合谋抢劫出租车，准备凶器和绳索后拦住一辆出租车，谎称去郊区*地。出租

车行驶到检查站，检查人员见甲、乙二人神色慌*便进一步检查，在检查时甲、乙意图逃离出租

车被抓获。甲、乙二人的行为构成抢劫〔未遂〕罪

C.甲意图杀害乙，经过跟踪，掌握了乙每天上下班的路线。*日，甲准备了凶器，来到乙必

经的路口等候。在乙经过的时间快要到时，甲因口渴到旁边的小卖部买饮料。待甲返回时，乙因

提前下班已经过了路口。甲等了一阵儿不见乙经过，就准备回家，在回家路上因凶器暴露被抓获。

甲的行为构成成心杀人〔未遂〕罪

2.犯罪未得逞

未得逞，是指犯罪没有既遂，即行为人希望或放任的、行为性质所决定的实害结果没有发生。

3.因为意志以外的原因未得逞

这是犯罪未遂与犯罪预备的一样点，又是犯罪未遂与犯罪中止的关键区分。

〔二〕犯罪未遂的种类

1.实行终了的未遂与未实行终了的未遂

如果在行为实行终了与结果发生之间存在时间间隔，便存在这种分类。前者发生在实行终了

后、结果发生前，后者发生在实行终了前。

实行行为是否终了的判断标准：主观上，行为人自己是否认为既遂所需的条件已经实施完毕；

客观上，行为是否已经彻底完毕。

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2.未造成任何危害结果的未遂和造成一定危害结果的未遂

〔三〕未遂犯与不能犯

不能犯，是指行为人虽然主观有犯意，但是客观行为不具有任何法益侵害危险，所以无罪。

1.法律效果：不能犯的法律效果是无罪处理，而非构成犯罪只是不处分。

2.无罪依据：