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民法典自甘风险规则在体育侵权纠纷中的适用
自甘风险规则,是指受害人自愿承担可能性的损害而将自己置于危
险环境或场合,造成损害的行为人不承担责任的一项规则。民法典在
侵权责任编第一千一百七十六条首次将自甘风险规则法律化,并将规
则适用范围明确为“具有一定风险的文体活动”,主要适用于体育侵
权纠纷等案件。笔者尝试通过分析民法典实施后全国法院审理的涉及
自甘风险规则的体育侵权纠纷案件裁判文书,系统梳理此类纠纷在审
判实践中存在的法律适用难点问题,并就审理思路和裁判规则提出建
议。
一、民法典自甘风险规则实施后司法实践中的相关问题透视
由于民法典正式实施至今仅一年多时间,涉及自甘风险规则的司
法实践案例数量还比较有限。通过对“自甘风险、体育、运动、民法
典”等关键词进行裁判文书全文检索,2021年全国法院共审结涉及
民法典自甘风险规则的体育侵权纠纷案件65件。从目前的案例来看,
对于自甘风险规则实施前规则认定标准不统一、适用范围不统一、归
责原则和责任比例不统一等问题,在民法典实施后一定程度上得到缓
解。比如,在认定标准上,明确了自愿参加,且是因其他参加者的行
为造成的损害,同时排除了故意或重大过失的情形;在适用范围上,
明确了是具有一定风险的文体活动;在归责原则上,不再混合适用公
平原则、过错原则或者过失相抵原则等,避免了泛化侵权责任,但是
新制度又带来了新问题、新挑战。
1.“文体活动”的外延内涵尚不够明确。狭义理解认为是指文化
性的体育活动,仅限于体育活动范畴;广义理解认为既包括各种体育
活动,也包括以健身、休闲、娱乐为目的各种文娱活动。同时,该项
文体活动是否必须属于有其他参与人的多人性活动,攀岩、“飞狐塔”、
滑翔等单人活动是否属于自甘风险规则中的文体活动,尚存争议。
2.“具有一定风险”的认定标准尚不够确定。从严重程度上看,
具有一定风险显然比“具有危险性”的程度要低,但是一定风险如何
与低风险进行有效区分,在实践中,是根据体育项目性质分类来区分
界定体育活动的风险性,即“固有风险”,还是根据体育运动中所处
的具体情况来判断风险程度,尚有争议。
3.“自愿参加”的界定标准不甚明确。“自愿参加”一般指自己
愿意而没有受到他人强迫去参加,是依据自己主观意愿去从事某项活
动。但在有些情况下,如因对方挑衅性行为而参与武术切磋造成人身
损害的,属于被动性自愿还是自愿参加的范畴;参加训练营是否意味
着自愿和侵害人进行同组训练对抗,尚有不同意见。
4.“故意或重大过失”的区分界定难度较大。由于文体活动特别
是竞技类体育项目的复杂性和创造性,技战术运用的灵活多变性,以
及比赛结果的不可预知性,如何在运动技术与理论层面上还原致伤过
程,合理判断犯规行为与体育活动的关联程度,对行为人的故意或者
重大过失进行客观界定,也存在较大难度。
5.活动组织者责任程度的认定有一定难度。由于不同地区、社区、
学校之间存在差异,需要充分考虑并合理限定不同管理主体的安全保
障注意义务,并合理分配与之匹配的体育设施标准建设责任,这对法
官自由裁量权的行使,能否兼顾公平性与合理性,提出了较高的要求。
二、适用自甘风险规则的“五要件”审理思路探析
针对上述问题,通过分析民法典第一千一百七十六条可知,适用
自甘风险规则需要满足五个要件:一是受害人自愿参加;二是受害人
参加的是具有一定风险的文体活动;三是受害人必须具备对风险的认
识或预见能力;四是受害人是因其他参加者的行为受到损害;五是其
他参加者对损害的发生没有故意或者重大过失。再分析上述五个要件
中的关键词,可具体分解为“文体活动”“具有一定风险”“自愿参
加”“其他参加者”“故意或重大过失”5个关键词。
要件一:“文体活动”的理解适用——三体合一互动性
对“文体活动”一词过于狭义和广义的理解都是不恰当的。既然
在“活动”前限定“文体”两字,而非“体育”,从立法语言理解来
看,笔者认为,可以包括文化性活动、体育性活动以及兼具文化性和
体育性双重属性的活动,即“三体合一性”。文化性活动是指以满足
精神生活需要为目的的群众性文化娱乐活动,可包括文艺演出、艺术
比赛、游园庙会、电子游艺、游乐场项目、户外真人秀等活动。根据
体育法的规定,体育性活动一般包括竞技类体育活动和以健身、休闲
为目的的群众性体育活动,可分为竞技体育、社会体育和学校体育活
动。此外,一些非正式的体育运动或训练,如投篮练习、射门练习等,
也可以理解为体育性
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