并购风险分析和防范措施.docx

10

并购风险分析和防范措施

主讲人：刘博臻

引言：

年轻的同事们，下午好。今日很快活有这个时机和我们一起争论并购过程法律风险。你很难说风险这是法律的，这是财务的，由于我们作为企业并购中的法律参谋，很多时候提风险，并不能光说法律上面，包括战略选择实务、资金，我们都可以在必要的时候给他提出参谋意见。

在全球范围内，欧盟驻华的企业有欧盟商会，上周我们在一起开会，欧盟在华的并购案，40%的成功率，这还不包括时间比较短的，都是谈过的时间比较长，最终都是很难成功。由于从并购来说，这个过程，特别是并购成功之后的人员、财务整合的困难，风险在后面，前面对企业来说，风险并不是很大。谈成就成，谈不成就算了，对双方都没有损失，最大的损失，关于中国企业毫无阅历，在国外的并购，最近接到法国的判决，赔偿是两个多亿，他在以前整个的投资或许加在一起十多亿欧元，下面我们再讲。

一、案例

〔一〕案例一

下面我们从案例开头，在2023年3月14日温家宝在人民大会堂召开记者招待会，他说中国现在面临最大的危急在于腐败。依据我办的案子，特别是去国外投资，但凡出问题的，别人我不知道，我经手的，有精准证据证明，或者有足够的理由疑心，这里头确定有腐败。由于有些合同，假设是一个完全民事行为力量人，他就不会签这个合同。但是你看了合同以后，你把腐败加进去，他不签这个合同反而是不正常的。到国外投资的，特别是以前，都是以国有企业为主，这些决策人物、治理层，往往把钱拿到国外去用，很难监管他。

我举个例子，就是加利福尼亚厂的收购，虽然这里头有腐败程度，到底律师还是有保密的义务，这个不能太具体了，我们就说一家中国总公司，下面有一个子公司甲，日本公司称为乙公司，乙公司在中国当地有一个独资的工厂，这甲和独资工厂有业务往来。双方合作时间比较长，后来甲公司和乙公司在美国加利福尼亚合资收购了一家美国的工厂，不是很大，日本投资是200多万美元，或许占10%，它的股份占49%。中国甲公司投资2千多万，占的股份是51%。并且这个合同里有规定，给日本的公司有保底条款，三年内假设不盈利，就连本带息返还给日本公司。由于这个公司美国人自己都管不好，中国人去了之后也管不了，他

去了之后什么都不管，包括劳动法、美国的监管等等这些，他都不知道，最终始终也没有正常生产。

日本认为依据合同，要求中国甲公司履行合同，返本付息。中国的总公司的总经理，在合同签订过程中，和他一点也没有关系，所以他不知道里面的的猫腻，坚决要应诉。我就给他代表，提出在美国我们要坚决应诉，这个合同一看，不管有没有哄骗，差的太多了，这里头确定有毛病。我在这边建议，它到底是国有企业，时间也很长，你现在再说合同申请无效或者撤销很困难，我们可以动用当地的一个机构，日本在当地独资企业的总经理完全通过他〔中国人〕签订的合同，后来我们找人去调查，我们不说这里头有什么问题，我们说调查，找他谈话，渐渐把握一些蛛丝马迹，跟日本老板谈判，你这个合同确定是无效合同，依据中国最高法院的司法解释，这种合同是无效的。

他比较特别，在国外执行，经过日本老板施加压力以后，日本老板觉得这里头很严峻，最终把整个全给抛出去了。在合资合同之外他还有隐秘合同，日本老板觉得他还很屈，我拿的是真金白银，但是我实际只是占了20%，剩下的29%都是中国人的，跟我没有关系。然后他把整个隐秘协议拿出来，当时的总公司副总经理抓的工程是占了多少，甲公司总经理又占了多少，日本独资公司总经理他占了多少，所以日本老板觉得特别委屈，跟我一点关系都没有，把我的钱还给我，我一点过失都没有。他就把隐秘协议拿出来以后，我就交给总经理了，他一看这牵扯的人不好办，就把隐秘协议直接送给董事长，由于这些人都是他的老部下，就不了了之了。

但是日本在美国那边的起诉，由于美国对于合同里边有一点违法，整个合同都是无效的。

〔二〕案例二

曾经有这么一个案例，一家电影公司，有一个工程工程。承包商行贿，但是他行贿的对象错了，根本不是管这个工程的。后来他通过投标中标了，合同也进展了一段时间。发生纠纷之后，承包商除了行贿之外，其他一点过失都没有，但是最终有法院判决，就说合同无效。虽然你行贿，在这之前你有过错，但凡合同里有违法的行为，就导致合同无效，不管是不是和合同有关系。

电影公司交的这些贿赂一点都没有起作用，他贿赂的对象不是管这个工程的，但是最终也导致合同无效，所以我就跟日本老板说，我说合同在中国签是违法的，在美国也是无效的。日本就在美国撤诉了，从形式上来看，我们算胜诉。但是中国2千多万打水漂了。

假设在这里头没有腐败的成分在内，固然不会签这个合同。他自己也很清楚，靠那些人去到美国收购工厂之后，再来治理，这是很难去盈利，由于他既不会说外语，对外国又不了解，都是听日本独资公司总经理的话，由于它是国有企