2023年司法考试刑法讲义.doc

刑法学讲义

授课：陈永生老师

需要说明的是，本讲义内容的排列与考试大纲有一定的差别。一方面，由于考试大纲不少内容司法考试事实上不会考，因而本讲义不讲；另一方面，有些内容大纲里没写，但事实上司法考试经常考到，因而本讲义予以讲解；此外，有些内容本讲义与考试大纲都讲到了，但内容排列不同。如犯罪构成，考试大纲里是作为一章，但是由于犯罪构成中的许多内容，如犯罪主体、主观方面、客观方面都很重要，因而我将犯罪构成提成了犯罪构成概述、犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客观方面四章。

新增的法律和司法解释

一、2023年6月至2023年3月新增的司法解释

（一）最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件合用法律若干问题的解释》（2023年3月8日最高人民法院审判委员会第1571次会议、2023年3月18日最高人民检察院第十二届检察委员会第1次会议通过，2023年4月2日公布）

1．盗窃罪的数额划分：

（1）盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。

（2）盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪解决的，根据情节轻重量刑。

2．四种特殊的盗窃：

（1）多次盗窃：二年内盗窃三次以上。

（2）入户盗窃：非法进入供别人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃。

（3）携带凶器盗窃：携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家严禁个人携带的器械盗窃，或者为了实行违法犯罪携带其他足以危害别人人身安全的器械盗窃。

（4）扒窃：在公共场合或者公共交通工具上盗窃别人随身携带的财物。

3．近亲盗窃的解决：偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可不认为是犯罪；追究刑事责任的，应当酌情从宽。

4．偷开别人机动车的解决：

（1）偷开机动车，导致车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚；

（2）为盗窃其他财物，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，被盗车辆的价值计入盗窃数额；

（3）为实行其他犯罪，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，以盗窃罪和其他犯罪数罪并罚；将车辆送回未导致丢失的，按照其所实行的其他犯罪从重处罚。

5．盗窃公私财物并导致财物损毁的解决：

（1）采用破坏性手段盗窃公私财物，导致其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚；

（2）实行盗窃犯罪后，为掩盖罪行或者报复等，故意毁坏其他财物构成犯罪的，以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚；

（3）盗窃行为未构成犯罪，但损毁财物构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚。

6．盗窃未遂的解决：

（1）盗窃罪处罚未遂的情形：第一，以数额巨大的财物为盗窃目的的；第二，以珍贵文物为盗窃目的的；第三，其他情节严重的情形。

（2）不同犯罪形态的认定：

盗窃既有既遂，又有未遂，分别达成不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达成同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。

7．单位盗窃的处罚：

单位组织、指使盗窃，构成盗窃罪的，以盗窃罪追究组织者、指使者、直接实行者的刑事责任。

（二）最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件合用法律若干问题的解释（一）》（2023年7月9日由最高人民法院审判委员会第1552次会议、2023年9月12日由最高人民检察院第十一届检察委员会第79次会议通过，2023年12月7日公布）

1．一般滥用职权、玩忽职守罪与特殊滥用职权、玩忽职守罪竞合的，按特别罪名定罪。

2．国家机关工作人员实行渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。

有特别规定的有五个罪名：徇私枉法罪、枉法裁判罪、执行判决裁定失职罪、执行判决裁定滥用职权罪。

3．渎职犯罪与共犯的区别：

（1）国家机关工作人员实行渎职行为，放纵别人犯罪或者帮助别人逃避刑事处罚，构成犯罪的，依照渎职罪的规定定罪处罚。

（2）国家机关工作人员与别人共谋，运用其职务行为帮助别人实行其他犯罪行为，同时构成渎职犯罪和共谋实行的其他犯罪共犯的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

（3）国家机关工作人员与别人共谋，既运用其职务行为帮助别人实行其他犯罪，又以非职务行为与别人共同实行该其他犯罪行为，同时构成渎职犯罪和其他犯罪的共犯的，依照数罪并罚的规定定罪处罚。

4．共同渎职的定罪量刑

（1）国家机关负责人员违法决定，或者指使、授意、强令其他国家机关工作人员违法履行职务或者不履行职务，构成刑法分则第九章规定的渎职犯罪的，应当依法追究刑事责任。

（2）以“集体研究”形式实行的渎职犯罪，应当依照刑法分则第九章的规定追究国家机关负有责任的人员的刑事责任。对于具体执行人员，应当在综合认定其行为性质、是否提出反对意见、危害结果大小等情节的基础上决定是否追究刑事责任和