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信托公司开展国内家族信托业务的相关实务操作问题
及解决方案
近年来,家族信托作为一种新的业务类型受到众多信
托公司的青睐,家族信托的开展不仅满足了信托公司信托
业务回归信托本源及业务类型创新的需求,且对于提高信
托公司品牌影响力具有较大作用。鉴于家族信托业务尚处
于起步探索阶段,信托公司开展家族信托业务将面对与传
统信托业务不同的实务操作问题,为此,笔者对之前实际
参与的家族信托项目中遇到的具有相对共性的实务操作问
题及解决方案进行了总结,以期对信托公司开展家族信托
业务提供助力。
一、关于家族信托业务的尽职调查
信托设立前,信托公司作为受托人应围绕信托有效
性、信托公司作为金融机构开展信托业务的监管要求等方
面开展尽职调查工作,立足于上述尽职调查拟实现的目标
及家族信托事务类他益信托的特点,建议信托公司在开展
家族信托项目前从以下几个角度开展尽职调查工作:
1、对信托当事人的尽职调查
(1)委托人
除对委托人基本身份信息的核实等常规尽职调查内容
外,建议信托公司根据《反洗钱法》及相关的法律法规的
规定和监管部门的要求对委托人进行反洗钱和恐怖融资调
查,调查内容包括但不限于:1)是否被列入国家有关部
门发布的恐怖组织、恐怖分子、通缉罪犯名单及其他禁止
性名单;2)是否因涉嫌违法违规案件被国家金融监管部
门通报;3)是否因涉嫌洗钱、恐怖融资等犯罪行为被国
家有关部门要求协助调查;4)是否因国家有关机构要求
协助调查;5)是否有违法犯罪记录;6)所处行业是否
为易发生违法犯罪的高风险行业。
(2)第三方
如家族信托的投资管理中涉及第三方监管或享有决策
(参与)权的第三方(如信托中设立保护人/执行人制
度)的,则建议信托公司应对该等第三方进行尽职调查,
调查的范围包括但不限于:该等第三方的身份基本信息、
是否具有完全的民事行为能力、从事职业/主营业务是否
与信托财产投资运作范围存在利益冲突、相竞争的情形、
是否存在可从信托财产投资中获取利益的情形、是否违反
监管部门关于相关投资标的实际控制权(如上市公司控制
权)的规定等。
(3)受益人
家族信托的受益人一般不仅为委托人一人,委托人亦
可能不是受益人,此种情况下,信托公司应对家族信托设
立时或存续期间确定的受益人进行尽职调查,除对受益人
基本身份信息的核实等常规尽职调查内容外,还建议调查
包括但不限于以下几个方面:1)受益人与委托人的亲属
关系,受益人与委托人是否存在通过信托进行不当利益输
送的可能、是否存在委托人通过信托向受益人进行行贿的
可能;2)受益人与第三方的关系,第三方是否与某个或
全部受益人存在利益关系,是否存在第三方通过信托向受
益人输送不当利益的可能,是否存在第三方通过信托向受
益人进行行贿的可能。
2、对信托财产的尽职调查
对于家族信托委托人于家族信托成立前或家族信托存
续期间交付的信托财产,建议从以下几个方面重点进行尽
职调查:
(1)信托财产来源、形成的合法合规性;
(2)信托财产无权利负担,如信托财产上是否存在优
先受偿权,是否存在已转让、设立信托、设置担保、权属
存在争议、被查封、冻结等影响家族信托效力的情形;
(3)委托人合法收入与信托财产的匹配性,不存在信
托财产远超过委托人合法收入所得,或委托人资不抵债的
情况;
(4)委托人纠纷情况,是否存在对委托人资产将
(已)产生重大不利影响的诉讼、仲裁案件。
二、关于设立家族信托的信托财产类型
就目前国内的法律环境而言,在信托登记制度、信托
非交易过户制度及信托税收制度未完全建立前,设立家族
信托的主要信托财产类型为货币资金及相关金融资产(如
信托受益权),其他能够办理由委托人转移至受托人的可
交易过户的资产(如房产、非上市公司股权)也可以作为
信托财产设立家族信托,但目前设立信托与一般商业交易
过户相比并无特别的税收优惠政策,需按照交易过户缴纳
数额较高的税赋,设立信托的成本相对较高,但不排除经
与税务部门沟通后可以进行特殊调整。
三、关于家族信托业务的信托合规监管
信托公司从事任何信托业务均需要遵守《信托法》及
《信托公司管理办法》,如从事集合资金信托计划业务,
则还需同时遵守《信托公司集合资金信托计划管理办法》
的规定。就家族信托业务而言,如委托财产为货币资金、
委托人为两个人以上且在信托设立时
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