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建筑施工合同管理中常见问题及对策

前言：

随着我国建筑市场的竞争日趋激烈，对于建筑企业既是一次

严峻的生存挑战，也是一次难得的发展机遇。《建筑法》的顺当

实施和《合同法》、《招标投标法》等一系列法律、法规的相继颁

布，我国建筑业的法律框架已初步建立，这对建筑企业的施工合

同管理提出了要求。建设工程施工合同是发包人和承包人为完成

商定的建筑安装工程，明确相互间权利义务关系的协议，是承包

人进行工程建设、发包人支付承包人工程建设所需价款的合同;

也是掌握工程项目质量、进度，保证工程顺当进行的重要法律文

件，还是施工企业支配施工、进行索赔、掌握工程成本和进行竣

工结算的主要依据。

建筑企业施工合同管理必需是贯穿于工程实施全过程的、系

统性的、动态性的管理。全过程就是由洽谈、草拟、签订、生效，

履行、直至合同失效为止。为有效预防施工合同纠纷，削减诉讼，

准时化解矛盾，保障施工合同正常履行，Y市住房和城乡建设委

员会与司法局联合出台了《关于充分发挥公证职能作用保障建设

工程施工合同正常履行的若干意见》。这一意见提出，要运用合

同协议公正、提存公证、保全证据公证、强制执行公证等法律手

段，规范工程担保、带资建设、延期支付、中止施工、延期交房

等行为。不仅要重视合同签订前的管理，更要重视合同签订后的

管理。其目的是保证承、发包双方全面地完成合同规定的权利和

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义务，也是工程项目管理的核心和灵魂，同时，也是规范业主和

施工企业的一把双刃剑，一旦出现一方违约;另一方就要为此付

出相应的代价。因此，施工企业只有抓住合同管理这个核心，才

可能统筹调控整个建筑工程项目的运行状态，实现预期目标。

1.建筑施工企业合同管理中存在的主要问题

建筑施工建设的复杂性打算施工合同管理的艰难性。目前我

国建设市场发展不完善，建设交易行为不规范，使得建设施工合

同管理中存在诸多问题，主要表现为:

1.1施工企业合同管理专业人才的缺乏，合同文本不规范，

内容有失公正。

从合同制定上看，建设施工合同涉及到许多方面学问(如预

算、经营、法律以及工程管理等)，专业面很广，同时，涉及到

全局工作的开展。因此，要求制定合同的人员具有一定的专业技

术能力、法律以及相关的造价管理学问。但是，在很多建设项目

的管理体系中，缺乏特地的人员和特地的机构从事合同管理工作。

从实施合同方面来看，施工合同中绝大多数条款是由发包方

制定的，其中大多强调了承包方的义务。部分业主在招标文件中

增加很多对承包方苛刻条款，对自身的制约条件很少，尤其是对

违约赔偿等方面的商定较为模糊，对于意外事故和其他状况缺乏

有效的处理方法。这样的不公正、不公正合同的签订，在履行中

将发生许多的争议。虽然建设部和国家工商局制定了的

GF-1999-0201《建筑工程施工合同示范文本》，以全面体现双

方的责任、权利和风险，但部分建设项目在签订合同时为了回避

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业主义务，则采用一些自制的、不规范的文本，利用笼统的、模

糊的文本条件，避重就轻，转嫁工程风险，再进行签约。

1.2法律意识和风险意识淡薄。

建筑市场中的竞争日益激烈，但建筑施工参与各方的法律意

识不强。主要表现在：第一，合同制定上对于双方的权利和义务

规定不对等，多为发包方对承包方的义务、责任规定较多，对自

身的义务规定较少，为施工过程中的争吵与纠纷留下了隐患。第

二，建设施工合同违约现象严重。在合同实施过程中，签约双方

不专心履行合同，随便修改合同，或违背合同规定，使得违约后，

合同索赔工作难以实现。第三，违法承包人利用其它承包商名义

签订合同或超越本企业资质等级签订合同的状况普遍存在。第四，

违法签订转包、分包合同状况普遍存在。有些承包商在中标之后

将工程肢解，以更低价格非法转包给没有资质的小施工队伍，从

而对工程进度、质量、安全造成严重影响。这些行为都是违反了

《建筑施工合同法》的。

部分建筑施工参与方不仅法律意识淡薄，还对风险估量和熟

悉不够。工程承包是一种商业竞争，它包含着很多风险，并且随

着激烈的竞争，逐步由原来政治上、经济上、合同上等宏观方面

的风险，逐步向施工条件、施工进度、工程量、物价变化等微观

方面扩大，使得承包方利益受损。由于我国市场经济体制还不健

全，相关法律法规有待