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刑法学考试热点问题

刑法学考试热点问题

第一个问题：刑法的适用范围刑法的适用范围，又叫刑法的效力范围，它指的是一个国家

的刑法在什么范围、在什么时间它是有效的。刑法的效力范围可以分为刑法的空间效力和刑法

的时间效力两个问题。

1．刑法的空间效力，是指刑法对地和人的效力，它是解决一个国家的刑事管辖权的范围问

题。刑法的空间效力在理论上一般认为具有以下四个原则。

第一是刑法的属地管辖原则，也就是说，一个国家的刑法在这个国家的领域范围之内它是

有效的。所谓属地它是一个立体的概念，既包括这个国家的领陆，也包括这个国家的领海和领

空，根据我国刑法规定，领域不仅包括了领陆、领海、领空，还包括了刑法上所说的浮动领土。

我国刑法第6条2款还规定：“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。”

当然这种规定也导致了两个不同国家的管辖权竞合的问题。

第二个原则是属人管辖原则，所谓属人管辖，也就是按照国籍的原则来管辖。我国刑法第

7条第1款规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，

但是按本法规定的最高为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。”第7条第2款规定：“中华人

民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”当然这

种规定同样存在着与国外刑法管辖的竞合。

第三个原则是保护管辖原则，我国刑法第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对

中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用

本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”第四个原则是普遍管辖原则，这是对国际犯罪

惩治的管辖原则。我国刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定

的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”

2．在刑法的时间效力问题当中，主要掌握的是刑法的溯及力的问题，即刑法生效以后，

对于其生效以前未经审判或者尚未确定的行为是否具有溯及既往效力的问题。如果适用，就是

有溯及力；如果不适用就是没有溯及力。我国刑法是坚持从旧兼从轻的原则。从旧就是按照行

为时的法律规定处罚。从轻有两种情况，一是旧法规定为犯罪而新法不认为是犯罪，从新法也

就是不认定为犯罪；二是旧法新法都认为是犯罪，但新法处罚较轻则从处罚轻的法律规定即从

新法。当然现在理论上还有一个中间法的问题。第二个问题：犯罪构成的客观方面

主要是犯罪行为的表现方式，主要有三种，作为、不作为和持有。

1．作为指的是即积极的行为，是指以积极的身体举动实施刑法所禁止的行为。

2．不作为，即消极的行动，是指不实施其依法有义务实施的行为。不作为是与作为义务

相关的，这是我们理解不作为的重点。不作为的作为义务有四种来源：第一是法律明文规定的

义务。这种义务一般指由宪法、法律和其他法规所规定并为刑法所认可的义务，任何符合法律

规定条件的人都必须履行这种义务；第二是职务或业务上要求承担的义务。这种义务一般由有

关法规、规章制度加以规定，但与前述法律明文规定的义务并不相同；第三是先行行为引起的

义务。这种义务是指由于行为人的行为使某种合法权益处于危险状态时，该行为人负有采取有

效措施积极防止危害结果发生的义务；第四基于法律行为承担的义务。

是防卫客体，防卫客体主要是不法侵害人的人身；第四是防卫时间，就是刑法上所说的不法侵

害正在进行，如果是在不法侵害结束或未开始时进行防卫就是防卫不适时，包括事前防卫和事

后防卫；第五是防卫限度，不能明显的超过必要限度造成重大损害，超过限度就是防卫过当。

现行刑法还规定了无当防卫，对正在进行的行凶、杀人、抢劫、**、绑架以及其他严重危及人

身安全的暴力犯罪。根据刑法规定，对上述暴力犯罪采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，

不属于防卫过当，不负刑事责任。

二、紧急避险。根据刑法第21条第1款的规定，紧急避险是指在法律所保护的权益遇到

危险而不可能采用其他措施加以避免时，不得已而采用的损害另一个较小的权益以保护较大的

权益免遭损害的行为。我国刑法规定，紧急避险行为不负刑事责任。它的条件和正当防卫差不

多，但紧急避险规定了在迫不得已的情况下才能进行。另外要注意的是紧急避险所保护的利益

应当大于所损害的利益。

第六个问题：犯罪未完成的形态，即犯罪未遂、犯罪预备和犯罪中止

一、主要掌握的是犯罪未遂。刑法第23条第1款规定：“已经着手实行犯罪，由于犯罪分

子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未