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电商平台“二选一”行为中市场支配地位的认定

——以《反垄断法》第21条的修订为视角

目录

TOC\o1-2\h\u24979一、问题的提出：“二选一”案件中相关规则如何适用？ 2

18701二、解释论视角下传统界定方法的失灵 4

27364（一）相关市场界定面临的理论难题 4

25981（二）市场支配地位认定的理论困境 6

23172三、构建基于平台经济特性的新界定方法 8

32108（一）降低市场份额因素的重要性 8

15728（二）数据成为需要协调的重要利益 9

14112（三）回归消费者权益 10

16654（四）设立“守门人”制度 11

4537四、结语 12

6661参考文献 14

2942.孙晋：《现代经济法学》，北京：法律出版社2020年版。 14

内容摘要：随着互联网经济和技术之发展，互联网电商平台扮演的角色日益重要，而其愈演愈烈的“二选一”行为，因国家市场监督管理总局开具的史上最高额罚单引发广泛关注，同时也成为了反垄断法规制的重点。然而，平台经济具有的双边市场、交叉网络效应等特征，是十三年前制定的《反垄断法》所无法预料的，因此对《反垄断法》进行修订，使其能够更好地规制电商平台的滥用行为，是一个迫在眉睫的目标。笔者针对《反垄断法》第21条的修订，从市场份额、数据的收集和处理能力、消费者权益三个方面提出了建议，使之能够更好地适应平台经济与大数据时代的特性，进一步提高《反垄断法》的规制效果。

关键词：“二选一”行为平台经济交叉网络效应市场支配地位

互联网平台作为中介和桥梁，联结了商家与消费者的交易活动，这即是电子商务的定义，通常在现实生活中，最为大众所熟知的电子商务模式是B2C，即商品或服务的零售，这种电子商务交易模式也是对买家影响最大的一种模式。王晓晔

王晓晔：“论电商平台二选一行为的法律规制”，载《现代法学》2020年第3期，第151页。

近年来，随着互联网经济的发展，电子商务平台的“二选一”行为也在不断上演，并逐渐演变成我国电子商务当前面临的一个重大问题。电商平台的“二选一”行为，是指平台限制入驻商家又同时在其他平台开店的行为，其中既包含明示的要求也包括较为隐蔽的措施，具体而言，平台通常会明示要求商家只在该平台开店进行交易，并给予该商家一定的奖励政策；而对于已经在多个平台开店或不愿意只在该平台开店的商家，平台经营者则会对其施加惩罚性的措施对其进行打压，例如宝贝降权、屏蔽店铺等组合措施威逼利诱该商家关闭其他平台上的店铺。电子商务平台的“二选一”案件频繁成为社会热点事件。例如，2015年11月，京东向有关部门投诉，据其商家反馈，淘宝要求商家如果选择在天猫商城参加“双十一”系列活动，就不得再在其他平台参加“双十一”系列活动，并且已经和其他平台签订合作协议的商家也必须选择退出并终止合作，否则将会受到流量和资源等方面的制裁或处罚，这也引发了去年度热议的“京东诉天猫”垄断纠纷案件。商家由于不得不依赖平台的流量，多数迫不得已“选择站队”，从而被迫失去某些本可以获得利润的渠道和市场。

无独有偶，2010年也曾爆发著名的“3Q大战”。腾讯发出公告，明确禁止已经安装了QQ系列软件的用户使用360软件，否则将被强制停止使用QQ软件，同时利用技术手段阻止已安装360浏览器的用户访问QQ空间。张江莉：“互联网平台竞争与反垄断规则：以3Q反垄断诉讼为视角”，载《中外法学》2015年第1期，第2

张江莉：“互联网平台竞争与反垄断规则：以3Q反垄断诉讼为视角”，载《中外法学》2015年第1期，第264页。

如今，平台竞争已经成为当下及未来互联网竞争的典型模式，而电商平台通常选择采取“二选一”或类似行为作为其限制竞争的主要手段。因此，究竟该怎样有效地规制电商平台的“二选一”行为，减轻甚至避免“二选一”行为对市场造成的损害，成为了我国理论界和实务界都需要解决的重大问题。

问题的提出：“二选一”案件中相关规则如何适用？

《中华人民共和国反垄断法》（以下简称《反垄断法》）第十七条有关于禁止经营者滥用市场支配地位的相关规定，具体到“二选一”案件中，即是禁止经营者没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易。参见《中华人民共和国反垄断法》第17

参见《中华人民共和国反垄断法》第17条。

参见《中华人民共和国反垄断法》第18条。

2021年2月7日，国家市场监督管理总局（下称市场监管总局）正式发布《关于平台经济领域的反垄断指南》（下简称《指南》），其中明确将“二选一”行为定义为滥用市场支配地位中的限定交易行为，可以适用《反垄断法》第17条进行规制。同时，《指南》中明确表示分析平台经营者的行为是否属于限定交易行为，有以下