论违反强制缔约的民事责任.docxVIP

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论违反强制缔约的民事责任

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随着社会实践活动的不断发展，强制缔约的民事责任制度应运而生。它是时代的产物，是市场经济的产物。目前，强制缔约的民事责任制度已经在各国合同法中有所体现，成为各国合同法之中通行的法律规则。强制缔约的民事责任制度已经成为合同法上重要的保护当事人信赖利益的制度，是民法关怀当事人意思自治和交易安全的产物。强制缔约的民事责任有利于市场经济秩序的进一步良性发展，有利于交易安全和信用社会的发展。在传统的合同法中，合同当事人之间的权利义务关系仅仅存续于合同的成立到履行完毕这一段时间。如果合同关系尚不存在或未成立，就无所谓违约责任可言。因此，在合同因一方当事人缔约时的过失而给另一方当事人造成损害时，如何保护受损失的一方当事人的利益，就成为违约责任不能解决的问题。强制缔约的民事责任就是为了解决这一难题而产生的。因而，对强制缔约的民事责任若干法律问题进行研究，无疑具有重要的意义。

一、违反强制缔约的民事责任相关概述

1、强制缔约

强制缔约，又称为强制契约、契约强制、契约缔结之强制或强制性合同，一般有广义与狭义之分，广义的强制缔约不仅包括受要约人对要约人的要约有承诺的义务的情形，而且也包括特定的主体有向他人发出要约的义务的情形，如法律规定机动车车主应当办理强制保险，而狭义的强制缔约则仅指前者，由于狭义的强制缔约在各国立法上更为普遍，并且在实践中也更为重要，探讨狭义的强制缔约，即个人或企业负有应相对人之请求，与其订立合同的义务，即对相对人之要约，非有正当理由不得拒绝承诺。

2、民事责任

民事责任，对民事法律责任的简称，是指民事主体在民事活动中，因实施了民事违法行为，根据民法所承担的对其不利的民事法律后果或者基于法律特别规定而应承担的民事法律责任。民事责任属于法律责任的一种，是保障民事权利和民事义务实现的重要措施。是民事主体因违反民事义务所应承担的民事法律后果，它主要是一种民事救济手段，旨在使受害人，被侵犯的权益得以恢复。

二、我国强翻缔约的民事责任存在的问囊

1、强制缔约的民事责任适用范围不明确《合同法》对强制缔约的民事责任制度的规定，主要借鉴了大陆法系国家及有关国际立法的相关内容，对强制缔约的民事责任制度作出了较完善的规定。比如其第一次将诚实信用原则作为先合同义务产生的依据写在法律条文中，比较全面地规定了缔约过失行为可能存在的情形，对强制缔约的民事责任的适用范围也作了较为全面的规定。这些规定使得法官在审理相关案件时有法可依，更加明确了强制缔约的民事责任适用的范围和类型，在一宠程度上限制了法官的自由裁量权，使当事人的合法权益获得更大程度的保护。但是，我国《合同法》还存在一些需要改进的方面：

第一、对先合同义务的界定不明

《合同法》第42条对强制缔约的民事责任适用情形的规定有欠具体，没有明确先合同义务的定义，只是在第42条第一项、第二项中规定了适用强制缔约的民事责任的两种具体情形，第三项又抽象和笼统地规定了其他有违诚信原则的行为。这样的规定对于界定先合同义务的概念是不够详细和准确的，而违反先合同义务是承担强制缔约的民事责任的前提条件，对先合同义务的界定不明会导致实践中对是否适用强制缔约的民事责任产生分歧和不公。

第二、法律条文之间的规定有失协调

①《合同法》第43条规定的保密义务在强制缔约的民事责任中属于先合同义务，而第42条中的“其他违背诚实信用原则的行为”就已经包含了该义务。因此，笔者认为，可以将第42条和第43条合并成为—个法律条文。

②《合同法》第54条、第58条之间也欠协调，第54条规定了可撤销、可变更合同的几种情形，即“重大误解、显失公平、欺诈、肋、迫与乘人之危”，当事人可申请撤销或变更该合同，可以看出，该条规定合同的变更与合同的撤销是基于同样的原因。然而．第58条是有关因缔约当事人的原因而致合同无效或者被撤销后，缔约过错方应当赔偿对方遭受的损失的规定，即承担强制缔约的民事责任的情况。但是该条却没有规定合同在变更后是否存在承担强制缔约的民事责任的后果。因此，对于合同变更后，有过错方是否要承担强制缔约的民事责任，我国《合同法》并没有明确的规定。当然，合同变更后合同是有效的，合同有效情形下是否适用强制缔约的民事责任，如前所述，是存在争议的。

2、强制缔约的民事责任的归责原则问题

我国《合同法》第42、第43条只是概括性地规定了对缔约过失行为“应当承担损害赔偿责任”。但是，对强制缔约的民事责任的赔偿范围却未作出明确的规定，比如其遭受的损失如何计算，是否包含间接利益的损失。《合同法》对这些方面都没作出明确的规定，从而导致法官在审理案件时没有明确的法律规定作为判决依据，遇到相关案件只能行使自由裁量权。但是法官由于个体的差异性也会出现不同的价值判