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论胎儿利益的民法保护

[摘要]关于胎儿利益保护，存在总括的保护主义、个

别的保护主义以及绝对主义三种不同立法例，我国现行立法

采绝对主义，不符合胎儿利益保护的需要，应采总括的保护

主义。就胎儿权利能力的性质认定，应采法定解除条件说，

即凡涉及胎儿利益保护者，视其具有权利能力。

[关键词]胎儿利益总括的保护主义个别的保护主义绝

对主义

自然人的权利能力始于出生，胎儿尚未出生，尚系母体

之一部分，当然不能取得权利能力，不能成为民事主体。但

是，任何人均有从母体受孕到出生之过程。此间，不仅其未

来的利益需要保护，某些现实的利益也需要保护，对于胎儿，

只因出生时间的纯粹偶然性而否定其权利是不公平的。

[①]因此，自罗马法以来，各国民法均对胎儿的利益设有特

殊保护。在我国民法典的起草过程中，胎儿利益的保护是一

个不能回避的特殊问题，但有关理论研究尚不够深入。本文

特对此发表拙见，以资参考。

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一、立法模式选择

在罗马法的某些文献中，与民间俗语胎儿或即将出生

的婴儿被视为已出生儿

（Conceptusonasciturusproiamnatohabetur）相吻合，胎

儿被视为与新生儿处于完全相同的地位。但罗马人同时又宣

布了另外一些相反的准则，否认即将出生的婴儿具有人格。

对此，彼德洛o彭梵得认为，罗马法上真正的原则是，胎儿

从现实角度上讲不是人，但由于他仍然是一个潜在的

（infieri）人，人们为他保存并维护自出生之时起即归其

所有的那些权利。而且为对其有利，权利能力自受孕之时起

而不是从出生之时起计算。正如保罗所说：当涉及胎儿利

益时，母体中的胎儿像活人一样被看待，尽管在他出生以前

这对他人毫无裨益。②]亦即在罗马法上，当涉及胎儿利

益保护时，胎儿被视为自母体受孕时起具有权利能力。

近代民法关于胎儿利益保护之立法模式选择主要有三

种：

（一）总括的保护主义（概括主义）。即凡涉及胎儿利

益之保护时，视为其已经出生。如《瑞士民法典》第31条

第2项规定：子女，只要其出生时尚生存，出生前即具有

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权利能力。我国台湾地区民法典第7条规定：胎儿已将来

非死产者为限，关于其个人利益之保护，视为既已出生。

（二）个别的保护主义（个别规定主义）。即胎儿原则

上无权利能力，但于若干例外情形视为有权利能力。如《法

国民法典》第906条第1项规定：为有受生前赠与能力，

以于赠与时已受胎为已足。第725条规定：尚未受胎者，

不得为继承人。第1923条规定：在继承开始时尚未出生，

但已怀孕的胎儿，视为在继承开始前出生。《德国民法典》

第1923条第2项规定：在继承开始时尚未出生但是已经受

孕者，视为在继承开始之前已出生。第2108条第1