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编制PPP项目《实施方案》应关注的法律问题.pdf

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编制PPP项目《实施

方案》应关注的法律

问题

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编制PPP项目《实施方案》应关注的法律问题

根据《政府和社会资本合作模式操作指南(试行)》(以下简称“财金〔2014〕113

号文”)第十一条以及《基础设施和公用事业特许经营管理办法》(以下简称“六部门25

号文”)第十条之规定,《实施方案》是政府和社会资本合作(以下简称“PPP”)项目应当

编制的法律文件之一。由于项目不同,编制《实施方案》应关注的法律问题也不尽相

同,因此,本文仅就编制PPP项目《实施方案》所涉及到的具有共性的法律问题,结合

本人工作实践归纳并简析如下,以期与对此问题感兴趣的同仁共同探讨。

一、关于《实施方案》的编制主体与项目实施机构的确定

根据财金〔2014〕113号文第十条、第十一条与第十五之规定,《实施方案》应由项

目实施机构组织编制。项目实施机构由政府或政府指定的有关职能部门或事业单位担

任。同时,政府对于项目实施机构的授权,又是项目采购文件中必备的法律文件之一,

因此,政府应根据项目的具体情况,出具授权确定项目实施机构,并明确具体授权范

围。

对于基础设施和公用事业特许经营项目,根据六部门25号文第九条与第十四条之规

定,项目《实施方案》由县级以上政府有关行业主管部门或政府授权部门提出。而项目

实施机构则由有关部门或单位担任,由县级以上政府予以授权明确具体授权范围。从措

辞看,《实施方案》的提出部门与实施机构不完全一致,但是,可以通过政府授权解

决。

另外,根据《国家发展和改革委员会关于开展政府和社会资本合作的指导意见》

(以下简称“发改投资〔2014〕2724号文”)第四条第(二)款之规定,《实施方案》也应

由项目实施机构组织编制。但是,可以作为项目实施机构的主体则较为宽泛,包括相应

的行业管理部门、事业单位、行业运营公司或其他相关机构,按照地方政府的相关要求

确定即可。

二、关于《实施方案》的审批

根据财金〔2014〕113号文第十二条之规定,《实施方案》通过财政部门的物有所值

和财政承受能力验证的,由项目实施机构报政府审核。但是,对于基础设施和公用事业

特许经营项目,根据六部门25号文第八条与第十三条规定,审批程序略加繁琐。具体程

序如下:

(一)县级以上地方政府建立部门协调机制;

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(二)项目提出部门依托部门协调机制,会同发展改革、财政、城乡规划、国土、

环保、水利等有关部门审查《实施方案》;

(三)经审查认为《实施方案》可行的,各部门出具书面审查意见;(四)项目提

出部门综合各部门书面审查意见,报本级政府或其授权部门审定。

另外,根据《关于在公共服务领域推广政府和社会资本合作模式的指导意见》(以

下简称“国办发〔2015〕42号文”)第(十九)条之规定,针对PPP项目要求建立《实施方

案》联评联审机制,对《实施方案》中已经明确的内容,项目合同签署后,不再作实质

性审查,以简化项目审核流程,减少审批环节。因此,建议针对PPP项目要建立联评联

审机制,并将需要相关部门审查批准的事项,尽可能全面地编入《实施方案》中。

三、关于社会资本的限制

根据财金〔2014〕113号文第二条之规定,已建立现代企业制度的境内外企业法人均

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