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为什么要做资本顶层设计？

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商业模式观察家

近年来，我国资本市场逐渐成熟，上市公司的数量逐年攀升。我们可以看到许多优秀企业家利用“股权”作为杠杆，用少量的资金，撬动更大的控制权，但也见到很多企业家掉进了“股权坑”，比如：股权纠纷；股权结构失衡；无税务规划；未风险隔离；财富代际传承；婚姻关系变动处理不当等问题，导致企业元气大伤，陷入困境，难有起色。

可见，公司做资本顶层设计至关重要。

其实，股权结构安排就是公司的资本顶层设计，需将股权结构的核心参与者（创始人、合伙人、管理层以及其他利益相关方）绑定在一起（如图1-1），从而将股权价值作为企业发展的战略坐标，建立竞争优势，获得指数级增长。

其中，对于创始人而言，其本质诉求是拥有控制权。所以，企业在早期做资本顶层设计时，必须要考虑到创始人的控制权，要有一个相对比较大的股权。

对于合伙人来说，其作为创始人的追随者，自然是希望能获得公司的参与权与话语权。所以，企业在早期做资本顶层设计时，还需要考虑拿出一部分的股权进行均分。

對于投资人来说，资金可以快速进入、快速退出是最好的结果，若还有着高净值回报，那便是锦上添花。所以企业应当为投资人准备合理的退出机制。

对于管理层来说，核心员工在公司高速成长期阶段起到了至关重要的作用，希望自己可以得到分红权及公司成长的分红。所以，企业在早期做资本顶层设计时，需将部分股权预留出来。

由此可见，合理的资本顶层设计应当具有以下特征：

控制权稳定：确保实际控制人对公司的控制权。

股权清晰：股权结构明晰、清楚、稳定，才有利于企业顺利走向资本市场。

权责明晰：明确股东之间对企业的贡献、利益和权利，有利于各股东的积极性得以充分调动。

退出机制：拥有恰当的退出机制，有助于维护公司的稳定。

合法合规：一切都要符合监管要求，做到程序合规。

案例1：因控制权认定被否决案例—郑州速达工业机械服务股份有限公司（如图1-2）

郑煤机是速达工业的发行人创始股东，发行人设立时，郑煤机和李锡元各持股份40%。

报告期内，郑煤机持股比例从31.48%降为29.82%，李锡元和郑煤机支配的发行人表决权比例差异从0.28%增加到6.25%。

贾建国和李优生原为郑煤机的中高层管理人员，持股比例远低于郑煤机。2014年9月，李锡元和无关联关系的贾建国、李优生签署《一致行动协议》。

贾建国于2010年8月和郑煤机办理退休手续，2016年2月两人从发行人处退休。

基于上述信息，速达股份中的李锡元、贾建国及李优生分别直接持有发行人30.09%、11.18%及3.73%股份，认定为速达股份的共同实际控制人，而郑煤机持股29.82%却不认定为共同控制人/一致行动人。因此，速达股份（首发）不符合发行条件、上市条件和信息披露要求。

上市委要求公司代表说明：

1.郑煤机对公司存在重大影响而不构成实际控制的理由；

2.公司第一大股东李锡元与贾建国、李优生形成一致行动关系的背景，是否系为避免将郑煤机认定为实际控制人或共同实际控制人而进行的相关安排；

3.进一步补充说明并披露贾建国、李优生和无关联关系的李锡元形成一致行动关系而未和郑煤机形成一致行动关系的原因及合理性；

4.贾建国、李优生持股比例远低于郑煤机而认定为共同实际控制人却未认定郑煤机为实际控制人或共同实际控制人的原因及合理性；

5.补充披露实际控制人一致行动协议签署时间、有效期限、约定主要内容，共同实际控制人发生意见分歧或纠纷时的解决机制，李锡元和贾建国、李优生签订一致行动协议实际目的是否为避免将郑煤机认定为实际控制人或共同实际控制人。

从案例1中，可以看出审核的重点是实际控制人的认定。而关于实际控制人的认定，发行人及中介机构应如何把握？

1.基本原则

我们都知道，公司的实际控制人是拥有公司控制权的主体。实现控制权最直接有效的方式是股权控制，另外，控股股东还可以通过投票权委托、一致行动人，或设置持股实体来持有小股东所持有的股权等方法，维护实际控制人对企业的控制。

当然，保荐机构、发行人律师应通过对公司章程、协议或发行人股东大会、董事会、经营管理的实际运作情况等进行核查，然后对实际控制人认定发表明确意见。

2.共同实际控制人

对于共同实际控制人，首先要知道，法定或约定形成的一致行动关系，并不必然导致多人共同拥有公司控制权的情况。发行人及中介机构不应为扩大履行实际控制人义务的主体范围或满足发行条件而作出违背事实的认定。

其次，实际控制人的配偶、直系亲属，如其持有公司股份达到5%以上或虽未超过5%但属于高管人员，并在公司经营决策中发挥重要作用的，应说明上述主体是否为共同实际控制人。并且，对于作为实际控制人亲属的股东所持的股份，应当比照实际控制人自发行人上市之日起锁定36个月。

最后，如果其他股东要通过一致行动协议主张共同控制的，