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国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟318

一、

【案情】

??美森公司成立于2017年，主要经营煤炭。股东是大雅公司以及庄某、石某。（江南博哥）章程规定公司的注册资本是1000万元，三个股东的持股比例是5:3:2；各股东应当在公司成立时一次性缴清全部出资。大雅公司将之前归其所有的某公司的净资产经会计师事务所评估后作价500万元用于出资，这部分资产实际交付给美森公司使用；庄某和石某以货币出资，公司成立时庄某实际支付了100万元，石某实际支付了50万元。

??大雅公司委派白某担任美森公司的董事长兼法定代表人。2018年，赵某欲入股美森公司，白某、庄某和石某一致表示同意，于是赵某以现金形式出资50万元，公司出具了收款收据，但未办理股东变更登记。赵某还领取了2010年和2011年的红利共10万元，也参加了公司的股东会。

??2020年开始，公司经营逐渐陷入困境。庄某将其在美森公司中的股权转让给了其妻弟杜某。此时，赵某提出美森公司未将其登记为股东，所以自己的50万元当时是借款给美森公司的。白某称美森公司无钱可还，还告诉赵某，为维持公司的经营，公司已经向甲、乙公司分别借款60万元和40万元；向大雅公司借款500万元。

??2021年11月，大雅公司指示白某将原出资的资产中价值较大的部分逐渐转入另一子公司美阳公司。对此，杜某、石某和赵某均不知情。

??此时，甲公司和乙公司起诉了美森公司，要求其返还借款及相应利息。大雅公司也主张自己曾借款500万元给美森公司，要求其偿还。赵某、杜某及石某闻讯后也认为利益受损，要求美森公司返还出资或借款。

??【提问】

1.?应如何评价美森公司成立时三个股东的出资行为及其法律效果?

正确答案：

大雅公司的出资合法，享有相应的股权。庄某和石某违反了应当一次性缴清出资的义务，属于出资不足的违约行为，应承担相应的补足、违约和连带责任。

[考点]商法

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2.?赵某与美森公司是什么法律关系?为什么?

正确答案：

赵某与公司是股东与公司的关系。因为赵某已经履行了出资义务，且增资程序合法，所以已经成为公司股东，享有相应的股权。未办理变更登记，不得对抗第三人，不影响赵某的股权。

[考点]商法

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3.?庄某是否可将其在美森公司中的股权进行转让?为什么?这种转让的法律后果是什么?

正确答案：

可以转让。尽管庄某持有的股权有出资不足的瑕疵在先，但仍然属于庄某的股权，故庄某有处分权。庄某转让的股权有瑕疵在先，如果杜某知情的话，将来公司和其他股东可以要求杜某承担向公司补足差额的连带责任；公司的债权人可以要求杜某在未出资额的本金和利息范围内承担连带责任。

[考点]商法

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4.?大雅公司让白某将原来用作出资的资产转移给美阳公司的行为是否合法?为什么?

正确答案：

不合法。股东出资后，出资物的所有权归公司所有，股东不得擅自处分。大雅公司将已经出资给美森公司的资产擅自转移给美阳公司，是侵犯美森公司利益的违法行为。

[考点]商法

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5.?甲公司和乙公司对美森公司的债权，以及大雅公司对美森公司的债权，应否得到受偿?其受偿顺序如何?

正确答案：

甲公司和乙公司对美森公司的债权应当获得清偿，二者在清偿时属于同一顺位。大雅公司对美森公司的借款属于股东与公司之间的借贷行为，有权得到清偿，但是大雅公司擅自处分公司财产造成美森公司利益受损，故应当在赔偿公司损失以后再要求清偿自己对公司的债权。

[考点]商法

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6.?赵某、杜某和石某的请求及理由是否成立?他们应当如何主张自己的权利?

正确答案：

均不能成立。股权变更登记的效果是对抗第三人，赵某尽管未办理登记，但已经取得股权，无权要求公司返还出资。杜某通过受让获得股权，石某是发起人，也均无权直接要求公司返还出资。他们作为股东，对于公司转让主要资产的行为，有权要求美森公司以合理价格回购其股权。

[考点]商法

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二、

【案情】

??2020年2月10日，甲公司与乙公司签订一份购买1000台A型微波炉的合同，约定由乙公司于3月10日前办理托运手续，货到付款。

??乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型微波炉。

??甲公司于2020年3月13日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下的1000台A型微波炉转卖给丙公司，约定货物质量检验期为货到后10天内。

??2020年3月15日，上述货物在运输途中突遇山洪暴发，致使100台A型微波炉受损报废。

??2020年3月20日，货到丙公司。4月15日，丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款，并要求退货。

??顾客张三从丙公司处购买了一台B型微波炉，在正常使用过程中微波炉发生爆炸，致张三右臂受伤，花去医药费1200元。

??【提问】

1.?如乙